Отчуждение доли на прибыль компании

Налогообложение при продаже бизнеса в 2019 году — Audit-it.ru

Отчуждение доли на прибыль компании

Источник: Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности taxCOACH

Ссылка на оригинальную статью

Для тех, кто задумывается о расставании с бизнесом (выходе из него, продаже или ликвидации компании), новые поправки в налоговом законодательстве будут весьма кстати. Рассмотрим на примерах, какие условия предлагает Налоговый кодекс РФ при выходе собственников из бизнеса в 2019 году.

Шаг № 1. Считаем размер дохода при ликвидации, продаже и выходе из бизнеса

С 2019 года при продаже долей, акций, выходе физического лица из состава участников Общества, ликвидации любой организации полученный доход уменьшается на сумму документально подтвержденных расходов, связанных с их приобретением. Это в общем виде:

  • размер оплаченного уставного капитала как при учреждении общества, так и при возможном последующем увеличении;
  • или сумма приобретения доли в юридическом лице по договору купли-продажи.

В качестве альтернативы можно воспользоваться имущественным вычетом 250 000 руб.1

У юридических лиц, являющихся участниками/ акционерами доход в пределах стоимости вклада (взноса) также не облагается налогом с доходов при отчуждении долей, акций, выходе из дочерней организации и ее ликвидации.2

До 2019 г. указанные нормы говорили о ликвидации «общества» (= АО / ООО). То есть, уменьшить доход, полученный от ликвидируемой компании, на сумму расходов на ее приобретение, могли только участники ООО и акционеры АО.

С 2019 года понятие «общество» заменили на «организацию».

В результате, по новым правилам уменьшить сумму такого дохода на расходы могут и участники, пайщики иных ликвидируемых организаций (в том числе, Производственных, Потребительских кооперативов, иностранных организаций).

Кроме того, с 2019 г. при принятии материнской компанией решения о ликвидации убыточной дочерней компании, распределенный убыток признается ее внереализационным расходом, уменьшающим налоговую базу.3 Раньше это не было прямо закреплено в законе, но поддерживалось судебной практикой.

При этом с 2019 г. для определения суммы расходов физического лица на приобретение доли/ акций в Обществе, уменьшающих доход, получаемый при ликвидации организации, действуют новые правила оценки стоимости имущества, имущественных прав, внесенных в уставный капитал.4

Так, если имущество, имущественные права, вносимые в уставный капитал, приобретались физическим лицом по возмездному договору (купли-продажи, мены), то их стоимость определяется по документам на их приобретение.

Но может быть и другая ситуация: имущество / имущественные права, внесенные в уставный капитал, были получены физическим лицом безвозмездно (по договору дарения от третьего лица, тогда с них был заплачен НДФЛ) или получены в дар от близкого родственника (без НДФЛ).

В таком случае в расчет принимается рыночная стоимость имущества, имущественных прав на дату их передачи в уставный капитал.

Учитывая, что с 2014 года обязательно проведение рыночной оценки неденежных вкладов в уставный капитал, именно величина такой оценки и будет принята во внимание.

Что касается такого основания «расстаться» с организацией как «выход», то новые поправки заменили понятие «общество» на термин «организация» только применительно к организациям в п.1 ст. 251 НК РФ, в ст. 220 НК РФ (глава НДФЛ) – по-прежнему сохранили формулировку «выход из общества».

Иными словами, в 2019 г. если юридическое лицо, являясь участником, пайщиком любых организаций (например, ООО, производственных, потребительских кооперативов, товариществ и прочих) решит воспользоваться правом на выход, налог на прибыль (УСН) в пределах суммы ранее внесенного вклада в уставный капитал / паевый фонд платить не придется.

Физические лица по-прежнему будут платить НДФЛ при выходе из состава участников всех организаций (кроме ООО) со всей суммы полученного дохода без права на вычет понесенных затрат на приобретение доли / пая. При выходе физических лиц из ООО с суммы ранее внесенного вклада в уставный капитал НДФЛ как и раньше платить не придется.

Продажа долей / акций

При продаже долей/ акций с разницы физическое лицо уплачивает НДФЛ по стандартной ставке 13%, а организация – налог с доходов согласно применяемой системе налогообложения (налог на прибыль по ставке 20%5 или единый налог на УСН). Это правило в части продажи долей/ акций остается неизменным.

Ликвидация и выход

С 2019 г. доход в виде разницы между стоимостью имущества, внесенного в уставный капитал и полученного участником при ликвидации организации и выходе из организации, будет признаваться дивидендами для целей налогообложения НДФЛ и налога на прибыль.6

В отношении налоговой нагрузки физических лиц – резидентов РФ это норма ничего не меняет. Как и прежде, физическое лицо – резидент РФ заплатит НДФЛ по ставке 13 % с суммы разницы.

Для организаций и физических лиц – нерезидентов РФ такие изменения носят скорее позитивный характер

Начиная с 2019 года, организация, применяющая общий режим налогообложения, заплатит с такого дохода налог на прибыль по ставке для дивидендов – 13%, а не по ставке – 20% (как раньше).

А если ее доля участия в организации на момент выхода из нее / ее ликвидации составляла не менее 50% на протяжении более 365 дней, то вовсе организация сможет применить налоговую ставку – 0% (пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ в ред. Закона № 424-ФЗ). То есть, при таких условиях налог на прибыль организации платить вообще не придется.

В «аутсайдерах» – холдинговые компании – «упрощенцы». Для них ставка может повысится: например, с 6 % при объекте «доходы» до 13 %. Правда, возможность применения ставки 0% для них также появляется.

Для физических лиц, ставших нерезидентами РФ (например, по причине длительного проживания за рубежом), плюс в том, что НДФЛ с дохода при выходе из российской организации или ее ликвидации будет уплачиваться теперь по ставке 15%, а не обычной ставке для нерезидентов – 30%.

Шаг № 3. Изучаем, можем ли мы воспользоваться льготой

Если Вы или ваша организация непрерывно владеет долями/ акциями в компании более 5 лет на праве собственности, то вся сумма дохода от продажи таких долей / акций будет:

  • освобождаться от НДФЛ для физических лиц (п.17.2. ст. 217 НК РФ);
  • облагаться налоговой ставкой 0 % по налогу на прибыль для юридических лиц (ст. 284.2. НК РФ).

Первое и самое главное – дата приобретения долей, акций теперь не имеет значения

До 2019 г. такой налоговой льготой могли воспользоваться только те физические лица и организации, которые приобрели долю / акции после «01» января 2011г.7 С 2019 года дата приобретения / создания общества не играет роли.

Так, если доли/ акции приобретены в 2010 г., а проданы в 2019 г., то платить НДФЛ / налог на прибыль не придется. Если же доли / акции приобретены до 2011 г., но были реализованы в конце 2018 г, то доход от продажи под налоговую льготу не подпадает. 

Второе. Способ приобретения долей, акций Общества не имеет значения

Ни положения п.17.2. ст. 217 НК РФ, ни п.1 ст. 284.2. НК РФ не содержат ограничений по способу приобретения долей/ акций Общества. Более того, в п. 13.1. ст. 21 Закона «Об ООО» прямо указано, что документами, подтверждающими приобретение доли в уставном капитале Общества, могут быть:

  1. договор, по которому участник приобрел долю (купля-продажа, дарение, мена, отступное);

  2. решение единственного учредителя о создании общества;

  3. договор об учреждении общества или учредительный договор при создании общества с несколькими участниками;

  4. свидетельство о праве на наследство, если доля перешла по наследству;

  5. решение суда, если судебным актом установлено право участника общества на долю;

  6. протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками.

п. 13.1. ст. 21 ФЗ «Об ООО»

Начиная с 2016 г. Минфин РФ соглашается с такой позицией в своих письмах.8 К слову, ранее налоговые органы считали, что акции/ доли должны быть именно приобретены по договору купли-продажи, а не получены иным способом, например, при создании компании или увеличении уставного капитала.9

Третье – льгота распространяется на доли в любых ООО, но не на все акции

Под действие налоговой льготы подпадают:

  1. акции любых непубличных акционерных обществ. При этом АО должно сохранять свой непубличный статус на период всего срока владения акциями;

  2. акции публичных АО, если стоимость недвижимости, прямо/ или косвенно принадлежащей такому публичному обществу, составляет не более 50 % стоимости всех его активов.

Четвертое. Непрерывность владения на праве собственности более 5 лет.

Это означает следующее:

(А) Доля/акции не должны даже временно выбывать из собственности лица, претендующего на льготу.

(Б) Если в период владения происходит увеличение уставного капитала Общества за счет внесения участниками/ акционерами дополнительных вкладов пропорционально долям участия, то увеличивается только номинальная стоимость долей (акций) без изменения процентного соотношения долей в уставном капитале.

Если процентное отношение доли к уставному капиталу не меняется, то срок владения считается непрерывным. Несмотря на увеличение номинальной стоимости доли (акций). 10

Например, двое участников общества, владеющие долями 50/ 50, приняли решение об увеличении уставного капитала с 10 000 руб. до 2 млн. руб. пропорционально долям участия. В результате номинальная стоимость доли каждого участника выросла до 1 млн. руб., при этом размер их долей участия по-прежнему составлял 50%. В таком случае, срок владения долей не прерывается. 

(В) Если происходит увеличение уставного капитала Общества непропорционально существующим долям, то у части участников/ акционеров увеличивается не только номинальная стоимость доли/ акций, но и вырастает их размер.

На этот случай Минфин РФ разъяснений не дает. Однако считаем, что к этой ситуации применимо правило, которое действует при приобретении участником дополнительной доли (акций) в Обществе во время 5-тилетного срока владения ими.11 А именно: налоговое освобождение применяется только к той части доли (акций), в отношении которой соблюдается 5-летний срок владения.

Представим ситуацию: участник ООО (физическое лицо) владеет 30 % долей в уставном капитале номинальной стоимостью 3 000 руб. с 2013 г. Если в результате включения в состав Общества нового участника в 2018 г.

его доля уменьшится до 25 %, то при продаже доли он по-прежнему должен иметь возможность воспользоваться налоговым освобождением (ставкой 0%) в полном объеме, даже если при уменьшении размера его доли ее номинальная стоимость увеличилась. А если в результате увеличения уставного капитала в 2018 г.

доля участника выросла до 35 % и была продана за 1 млн. руб., то налоговое освобождение должно предоставляться пропорционально доходу от продажи 30% доли, которая была приобретена в 2013 г., ведь с момента ее приобретения прошло 5 лет.

В свою очередь доход от продажи 5 % доли для целей налогообложения уменьшается на сумму расходов, произведенных в связи с приобретением этой части доли.

Логично было бы предположить, что таким же образом в обозначенных ситуациях должен определяться срок непрерывного владения долями (акциями) юридическими лицами по п.1 ст. 284.2 НК РФ.

Однако Минфин РФ в отношении юридических лиц высказывает другой подход:

Право на применение налоговой ставки 0 % в целях использования п. 1 ст. 284.2 НК РФ сохраняется у налогоплательщика при неизменности характеристик доли участия в уставном капитале ООО, таких как размер доли участника общества и номинальной стоимости его доли, в течение 5-летнего срока.

Источник: https://www.audit-it.ru/articles/account/court/a55/976150.html

Выход участника из Общества с ограниченной ответственностью и распределение прибыли

Отчуждение доли на прибыль компании

20.05.2013

Специально для сайта www.4dk-audit.ru

Вопросы:

1.Как лучше оформить выход участника: путём продажи своей доли обществу или по заявлению о выходе из состава с выплатой действительной стоимости доли? В обоих случаях сумма выплат предполагается одинаковая. Возможен ли выход участника после распределения и выплаты дивидендов без последующей выплаты ему действительной стоимости его доли, так как он получит её в виде дивидендов?

2.Что произойдёт с дивидендами остальных участников после изменения состава и количества долей? Что необходимо для того, чтобы участникам старого состава можно было гарантированно рассчитывать на получение 1/3 от нераспределённой прибыли, полученной до изменения состава и количества долей?

3.На каком этапе лучше вводить нового участника?

Ответы:

При рассмотрении вопроса о порядке оформления выхода участника из общества, прежде всего, следует указать на то, что в соответствии с пунктом 1 статьи 23 Федерального закона от 08.02.

1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) обществоне вправе приобретать доли или части долей в своём уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных Законом об ООО.

К таким случаям Законом об ООО, в частности, отнесены следующие:

– если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества;

– в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона об ООО общество обязано приобрести по требованию участника общества, авшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в ании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику;

– в случае, если предусмотренное в соответствии с пунктами 8 и 9 статьи 21 Закона об ООО согласие участников общества на переход доли или части доли не получено, доля или часть доли переходит к обществу.

В каждом из вышеуказанных случаев общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества (п. п. 2, 5 ст. 23 Закона об ООО).

Учитывая, что правовые последствия для общества в части возникновения обязательств по выплате действительной стоимости доли при приобретении обществом доли участника в вышеуказанных случаях аналогичны последствиям, возникающим при выходе участника из общества, по нашему мнению, наиболее простым способом «выхода» участника из общества является выход в соответствии со ст. 26 Закона об ООО, поскольку приобретение обществом доли участника по иным вышеуказанным основаниям должно быть сопряжено с наличием дополнительных корпоративных мероприятий (например, принятие общим собранием участников решения о совершении крупной сделки).

Согласно п. 1 ст. 26 Закона об ООО участник общества вправе выйти из общества путём отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества [1].

В соответствии с п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 Закона об ООО его доля переходит к обществу.

Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества,определяемую на основании данных бухгалтерской отчётности общества за последний отчётный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трёх месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями от общего числа участников общества (абз. 2 п. 6.1. ст. 23 Закона об ООО).

Таким образом, Закон об ООО содержит обязательство общества выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, и единственным исключением из обязанности выплатить действительную долю является положение абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО, в соответствии с которым «…Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этой выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этой выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества» [i].

Получение участником общества дивидендов осуществляется на ином законном основании – «распределение прибыли общества между участниками общества» (ст. 28 Закона об ООО), и не может являться основанием невыплаты участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительной стоимости его доли в уставном капитале общества.

Вместе с тем, следует указать, что отказ [ii] участника, вышедшего из общества, от выплаты ему действительной стоимости доли является правомерным. Так, ВАС РФ в Определении от 18.09.2012 № ВАС-12296/12 по делу № А44-402/2011 указал следующее:

Источник: http://www.4dk-audit.ru/publications/vykhod-uchastnika-iz-obshchestva-s-ogranichennoy-otvetstvennostyu-i-raspredelenie-pribyli/

Физлицо продает долю обществу. Как учесть ее выкуп и что с подоходным

Отчуждение доли на прибыль компании

Вопрос: Учредитель — физическое лицо (Продавец) отчуждает в 2019 году Обществу свою долю в уставном фонде Общества за 2400 руб. Номинальная стоимость доли, соответствующая вкладу Продавца в уставный фонд Общества, составляет 500 руб.

Каким образом в бухучете и в балансе отразить операции, связанные с выкупом доли? Возникает ли налогооблагаемый доход у Продавца при отчуждении доли? Если возникает, то как его исчислить?

Ответ: При отчуждении доли в уставном фонде Обществу у Продавца возникает налогооблагаемый доход, который подлежит налогообложению подоходным налогом в установленном законодательством порядке.

Обоснование: Выкуп хозяйственным обществом у участника принадлежащих ему долей в уставном фонде должен отражаться в бухучете в сумме фактических затрат по дебету счета 81 «Собственные акции (доли в уставном капитале)» и кредиту счетов 51 «Расчетные счета», 52 «Валютные счета» и других счетов .

С учетом того, что у Продавца доли может возникнуть налогооблагаемый подоходным налогом доход, выкуп доли Обществом целесообразно отразить следующими бухгалтерскими записями:

— Д-т 81 «Собственные акции (доли в уставном капитале)» — К-т 75 «Расчеты с учредителями» — на договорную стоимость доли;

— Д-т 75 «Расчеты с учредителями» — К-т 50 «Касса», 51 «Расчетные счета» и др. — на суммы денежных средств, направляемых на расчет с Продавцом (за минусом исчисленного в установленном законодательством порядке подоходного налога с дохода физического лица от продажи доли — если такой доход имеет место).

В балансе приведенные выше записи будут влиять на статьи следующим образом:

— в активах соответствующие счета учета денежных средств будут уменьшены на сумму средств, направленных на расчеты с Продавцом;

— в пассивах в разделе III «Собственный капитал» по строке 430 «Собственные акции (доли в уставном капитале)» в скобках (вычитаются при подсчете итога этого раздела) будет показана выкупная стоимость доли, а в зависимости от вида обязательства (долгосрочное или краткосрочное) в разделе IV «Долгосрочные обязательства» по строке 560 «Прочие долгосрочные обязательства» либо в разделе V «Краткосрочные обязательства» по строке 638 «прочим кредиторам» отражается сумма задолженности за приобретенную у Продавца долю на момент составления баланса.

Поскольку Продавцом доли в уставном фонде Общества является физическое лицо, обязанности по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет подоходного налога с дохода физического лица возлагаются на Общество, являющееся в соответствии с налоговым законодательством налоговым агентом .

Налоговые агенты обязаны удержать исчисленную сумму подоходного налога непосредственно из доходов физического лица при их фактической выплате .

Доходы, полученные участником при отчуждении доли в уставном фонде общества, в размере, не превышающем сумму его вклада в уставный фонд организации или сумму фактически произведенных им расходов на приобретение доли в уставном фонде организации, не признаются объектом обложения подоходным налогом. При этом сумма вклада учредителя (участника) в уставный фонд организации, фактически произведенные им в белорусских рублях расходы на приобретение доли (части доли) в уставном фонде организации, подлежат пересчету в доллары США по официальному курсу, установленному Нацбанком на дату внесения вклада в уставный фонд или фактического осуществления расходов. Определенные в долларах США расходы пересчитываются в белорусские рубли по официальному курсу, установленному Нацбанком на дату фактического получения дохода.

Рассчитанная величина является доходом Продавца доли, подлежащим налогообложению подоходным налогом в установленном законодательством порядке.

Если курс белорусского рубля по отношению к доллару США, установленный Нацбанком на дату внесения взноса (вклада) в уставный фонд организации или на дату фактического осуществления иных расходов, больше курса белорусского рубля по отношению к доллару США, установленного Нацбанком на дату фактического получения учредителем (участником) организации дохода, то указанный выше пересчет не производится .

Применительно к рассматриваемому случаю если курс доллара США на дату внесения Продавцом вклада в уставный фонд Общества составил 2,0 руб. за 1 доллар США (условно), а на дату получения Продавцом дохода от отчуждения доли в уставном фонде Общества самому Обществу — 2,2 руб. за 1 доллар США (условно), то налогооблагаемый доход Продавца определяется следующим образом:

2400 руб. — 500 руб. / 2,0 руб. x 2,2 руб. = 1850 руб.

В ситуации, если курс доллара США на дату внесения Продавцом вклада в уставный фонд Общества составил 2,2 руб.

за 1 доллар США (условно), а на дату получения Продавцом дохода от отчуждения доли в уставном фонде Общества самому Обществу — 2,0 руб. за 1 доллар США (условно), то сумма вклада Продавца в уставный фонд Общества (500 руб.

) при продаже доли не пересчитывается и соответственно налогооблагаемый доход Продавца составит 1900 руб. (2400 руб. — 500 руб.).

Источник: https://ilex.by/fizlitso-prodaet-dolyu-obshhestvu-kak-uchest-ee-vykup-i-chto-s-podohodnym/

Делим прибыль: в доле ли новые участники ООО?

Отчуждение доли на прибыль компании

Павлова Наталия

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

специально для ГАРАНТ.РУ

Вправе ли претендовать на часть прошлогодней прибыли общества при ее распределении те лица, которые стали его участниками лишь в нынешнем году, объясняет эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Наталия Павлова

Бывает так, что состав участников общества пополняется в начале года, когда прибыль за минувший год еще не распределена. Рассмотрим, вправе ли новые участники претендовать на часть прибыли за тот год, в котором они еще не участвовали в управлении делами общества.

В силу п. 1 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – закон об ООО) участники общества с ограниченной ответственностью (далее – общество) имеют право, кроме прочего, принимать участие в распределении прибыли. Согласно п. 1 ст.

28 закона об ООО общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества (п. 2 ст. 28 закона об ООО).

Поскольку закон об ООО не предусматривает момент, на который определяется состав участников общества, имеющих право принимать участие в распределении прибыли, из п. 1 и п. 2 ст.

28 закона об ООО можно сделать вывод о том, что право на это имеют те лица, которые являются участниками общества на момент принятия соответствующего решения общим собранием участников.

Судебная практика также отмечает, что по смыслу приведенных норм закона об ООО право на получение распределенной прибыли имеет только то лицо, которое участвовало в ее распределении на общем собрании (Определение ВАС РФ от 8 ноября 2010 г. № ВАС-14288/10, решение Советского районного суда г. Томска от 15 июня 2011 г. по делу № 2-1355/2011).

Согласно п. 12 ст.

21 закона об ООО доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале, либо (в случаях, не требующих нотариального удостоверения) с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

Этим же пунктом установлено, что к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением дополнительных прав и обязанностей.

Следует обратить внимание на то, что в законе об ООО право на получение прибыли, решение о распределении которой было принято, не поименовано отдельно среди прав участников общества. Из п. 3 и п. 4 ст. 28 закона об ООО в совокупности с положениями п. 1 ст.

8 этого закона можно сделать вывод о том, что право на получение прибыли является производным от права принимать участие в ее распределении, следовательно, оно возникает у того лица, которое было участником общества на момент принятия общим собранием участников решения о распределении прибыли. Если участник общества до момента отчуждения своей доли в уставном капитале не реализовал свое право на участие в распределении прибыли, то он это право утрачивает, даже если он был участником общества в течение всего периода, по итогам которого распределяется прибыль.

Вывод о том, что прибыль подлежит распределению между участниками, являющимися таковыми на дату принятия решения о распределении чистой прибыли, подтверждается судебной практикой (постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 апреля 2013 г.

№ Ф03-1589/13 по делу № А59-3280/2012, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2014 г. № 11АП-4571/14, постановление ФАС Северо-Западного округа от 11 июня 2010 г. № Ф07-5309/2010 по делу № А21-7726/2009, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 апреля 2009 г.

по делу № А82-727/2008-1, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2008 г. № 13АП-11042/2008).

Таким образом, поскольку решение о распределении прибыли за прошлый год принимается на момент, когда к участникам общества присоединились новые лица, то все они имеют право на получение прибыли по итогам прошлого года пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Источник: https://www.garant.ru/ia/opinion/author/pavlova-natalia/581991/

В помощь бизнесу. девять советов при покупке-продаже доли в ооо

Отчуждение доли на прибыль компании

Чаще всего собственник бизнеса в Беларуси меняется путем купли-продажи доли или ее части в уставном фонде ООО.

Адвокат адвокатского бюро «ДЕ ЮРЕ КОНСАЛТ» Елена Шамко дает несколько советов, которые помогут вам избежать ошибок.

Оформите документы правильно

Самое пристальное внимание нужно уделить оформлению документов, которые сопровождают сделку.

В договоре купли-продажи доли обязательно должны быть указаны стороны договора, размер отчуждаемой доли, цена продажи доли, порядок расчетов.

Кроме договора, в зависимости от конкретной ситуации, должны быть оформлены:

– извещение продавца о намерении продать долю;

– отказ от покупки (согласие на покупку) доли участников ООО;

– согласие супруга продавца на отчуждение совместной собственности;

– решение участника или общего собрания ООО;

– уведомление общества о покупке доли;

– изменения в устав ООО.

Если договор и другие документы по купле-продаже доли оформлены неправильно, это может привести к потере только что купленного бизнеса. Например, если впоследствии суд признает договор незаключенным.

Проверьте факт внесения вклада

По закону продать можно только оплаченную долю (часть доли) в уставном фонде ООО.

Нередко участники ООО забывают внести свой вклад в уставный фонд в установленные сроки.

Напомним, что формировать (оплачивать) уставный фонд ООО разрешено в течение 12 месяцев с даты госрегистрации организации, если меньший срок не предусмотрен уставом (часть 2 пункта 7 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного декретом № 1 от 16 января 2009 года).

Поэтому при покупке доли обязательно надо выяснить, оплачена ли доля участника и в какой части. Для этого запросите платежные документы, которые подтверждают, что уставный фонд ООО сформирован.

Выясните, не нужен ли нотариус

Договор купли-продажи может быть заключен как в простой письменной, так и в нотариальной форме, если того требует устав ООО.

В этой связи при подготовке договора нужно проверить, есть ли такое требование в уставе ООО, и обязательно его выполнить. В противном случае такой договор будет являться ничтожным.

Заручитесь отказом участников ООО

Участники ООО имеют преимущественное право на покупку доли.

Поэтому в том случае, когда доля отчуждается третьему лицу, надо оформить в письменном виде отказ других участников ООО от покупки такой доли на предложенных условиях.

Доля в уставном фонде ООО может быть отчуждена и самому обществу. Отказ ООО от покупки оформляется протоколом общего собрания участников общества или решением участника.

Уставом ООО могут быть предусмотрены и дополнительные ограничения.

Например, может действовать запрет на отчуждение доли третьим лицам или быть оговорено, что при продаже доли третьим лицам следует получить согласие всех участников.

Присутствуйте при подписании договора лично

Договор купли-продажи доли и другие сопутствующие документы (например, согласие супруги на продажу совместного имущества) участвующим лицам лучше подписать в вашем присутствии.

Это нужно для того, чтобы в будущем не возникла ситуация, когда сделка будет оспорена на том основании, что документы подписало неустановленное лицо.

Подтвердите, что получена оплата

В договоре купли-продажи надо четко указать срок оплаты доли и получить документ, который подтверждает эту оплату.

Если вы рассчитывались наличными деньгами, таким документом может стать расписка о получении денег или запись на самом договоре о том, что денежные средства получены продавцом.

При этом обязательно укажите сумму денег и дату их получения.

Учтите в цене прибыль продавца

К покупателю доли переходят все права и обязанности участника, который продал ее. Речь идет только о тех правах и обязанностях, что возникли до отчуждения этой доли.

Здесь можно сделать ложный вывод о том, что к покупателю в том числе переходит право на получение прибыли, которая распределена между участниками до совершения сделки.

Это не так. Несмотря на отчуждение доли, бывший участник вправе получать прибыль (дивиденды), решение о выплате которых принято до момента отчуждения доли.

Поэтому при формировании цены приобретения доли нужно учитывать и невыплаченную прибыль, которая причитается продавцу доли и решение о распределении которой уже было принято к моменту продажи доли.

Убедитесь, что для покупки нет ограничений

Положение, утвержденное декретом № 1, содержит перечень ограничений. Они препятствуют госрегистрации изменений в устав в связи со сменой собственника ООО.

Например, на дату госрегистрации новый участник коммерческой организации не должен:

– являться участником, руководителем коммерческой организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, но процесс этот еще не завершен;

– иметь непогашенную или неснятую судимость за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

– являться участником, руководителем юридического лица — должника, признанного банкротом, с даты исключения которого из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прошло меньше года.

Убедитесь перед покупкой доли, что таких ограничений нет.

Уплатите налоги с продажи

В некоторых случаях продавец обязан уплатить подоходный налог с физических лиц с дохода, полученного от продажи доли в уставном фонде общества.

Так, согласно подпункту 2.

38 статьи 196 Налогового кодекса объектом налогообложения подоходным налогом с физических лиц не признаются доходы, полученные плательщиками в размере, не превышающем сумму вклада в уставный фонд организации или сумму фактически произведенных учредителем (участником) организации расходов на приобретение доли (части доли) в уставном фонде организации.

При этом сумма вклада учредителя (участника) в уставный фонд организации, фактически произведенные им в белорусских рублях расходы на приобретение доли в уставном фонде организации подлежат пересчету в доллары США по официальному курсу, установленному Нацбанком на дату внесения вклада в уставный фонд организации или фактического осуществления таких расходов.

Определенные в долларах США расходы пересчитываются в белорусские рубли по официальному курсу, установленному Нацбанком на дату фактического получения дохода, то есть на дату получения платы за долю.

Поэтому в каждом конкретном случае для того, чтобы понять, есть ли у вас обязанность по уплате подоходного налога, нужно произвести пересчет в соответствии с Налоговым кодексом.

Источник: https://naviny.by/article/20190909/1568003269-v-pomoshch-biznesu-devyat-sovetov-pri-pokupke-prodazhe-doli-v-ooo

Отношения между соучредителями. Краткий гид по пресечению конфликтов в бизнесе

Отчуждение доли на прибыль компании

Договоры нужны тогда, когда не работают договоренности. Как правило,  именно на устных – “пацанских” договоренностях строятся отношения между собственниками бизнеса. Последствия – плачевны: число корпоративных споров стабильно прирастает на 20-25% в год. 

Все чаще партнеры стали пытаться письменно фиксировать правила игры. Однако юридическая упаковка этих договоренностей выявила парадокс… очень часто соучредители не знают о чем договариваться и где это закрепить. Подсказываем…

Первый блок вопросов – Вход в бизнес

Здесь принципиальными являются ответы на такие вопросы как:

  • определение содержания и стоимости вклада каждого в бизнес. Мы не говорим про доли при оплате уставного капитала. Мы имеем ввиду ЧТО каждый участник вкладывает в совместную деятельность и ВО СКОЛЬКО он и его партнеры это оценивают. Вопрос весьма не прост, как кажется.

    И ответ на него нужно обязательно проговорить. Чтобы каждый слышал себя и свого партнера. Очень часто собственники додумывают за друг друга, понимая под вкладом другого что-то свое. Мы встречали немало конфликтов, рожденных на этой почве.

    Результат этих договоренностей лучше отразить в Корпоративном договоре. При этом не стоит путать «вклад в бизнес» и «размер доли в уставном капитале». Они могут сильно отличаться, если, например, требуется скрыть размер официального влияния какого-либо участника на компанию.

    Либо спрятать его вовсе, для чего Корпоративный договор опять-таки отличный инструмент. 

  • дополнительные вклады. Нередко компании требуются дополнительные финансовые или имущественные вливания ее собственников. Поэтому определите заранее: дополнительные вклады – это обязанность или право.

    Совершают их все или некоторые. И как это влияет на размер доли в уставном капитале или доли в прибыли, если она будет выплачиваться непропорционально.

    И не забудьте отразить в уставе право на внесение дополнительных вкладов и вид имущества. 

  • зоны ответственности и границы самостоятельности. Как правило, стартап предполагает активное участие всех. Чтобы опять же исключить будущие претензии, необходимо определить зоны ответственности каждого из участников именно как участников и отдельно – как управленцев-исполнителей (сотрудников компании, ее управляющих, подрядчиков и т.п.).

    Каждый должен понимать, где он равноправный участник, а где – подчиненный. Отсутствие ментального разделения этих понятий у каждого может существенно усложнить совместную работу, особенно в части установления границ и объема ответственности.

    Здесь же определить степень самостоятельности, в том числе по заключению сделок, распоряжению деньгами, совершением иных юридически значимых действий. 

  • вхождение новых участников. Как принимается решение о вхождении нового, как перераспределяются доли действующих, как происходит отчуждение доли (наделение долей)? Отдельный важный момент – уже полученная компанией прибыль. Имеет ли новый участник права на нее или нет? Принятое здесь решение в первую очередь должно быть отражено в Уставе компании. 

Второй блок вопросов – Выход из бизнеса

Обсуждать вопрос раздела бизнеса на этапе его зарождения как-то не очень принято… не удобно… странно. Но нужно это сделать именно заранее, а не тогда, когда уже есть что делить и эйфория от совместного энтузиазма давно прошла. Определите заранее – можно ли вообще уйти из бизнеса. Если да – то добровольно это или принудительно.

И когда добровольный выход возможен в принципе. Имеет смысл в целях обеспечения стабильности компании на первоначальное «стартовое» время выход запретить. В части принудительного выхода необходимо зафиксировать, когда такое возможно (например, обнаружение факта участия одного из собственников в конкурирующей компании и т.п.

), а также порядок принятия решения остальных участников о том, что кто-то должен покинуть компанию. 

Установите, каков порядок определения стоимости доли выходящего и механизм ее выплаты. Какова процедура – купля-продажа доли по заранее установленной цене участниками или обществом. Либо просто выход из общества.

Согласитесь, внезапно заявивший о своем выходе из ООО крупный участник (именно «выходе» как процедуре), может поставить на колени весь бизнес, поскольку в трехмесячный срок компания должна выплатить ему рыночную стоимость его доли. Обдумайте это заранее и зафиксируйте взаимовыгодный вариант.

Документы для фиксации здесь – корпоративный договор, устав и решение о возложении на себя дополнительных обязанностей (например, выход при установлении факта участия в конкурирующей деятельности). 

Отдельный момент – отчуждение доли третьим лицам. Обязательно укажите, возможно ли отчуждение доли (неважно, купля-продажа, дарение, вклад доли в уставные капиталы других компаний и т.п.) третьим лицам. Требуется ли согласие участников и/или самой компании.

Отсутствие внимания к этому вопросу часто приводит к тому, что согласно уставу долю можно беспрепятственно подарить. Это становится возможным при «слепом» копировании положений Закона об ООО в свой устав. Здесь же – допускаются ли к участию в компании наследники.

 

Блок третий – Прибыль

Как правило корпоративные конфликты начинаются тогда, когда собственникам уже есть что делить.

Чтобы этого избежать, заранее определите: как принимается решение о распределении прибыли? Какую ее часть в принципе можно распределить? Здесь же – порядок инвестирования прибыли в новые проекты, решение вопросов приобретения активов и т.п.

Конечно, заранее все возможные вопросы не решить, однако ориентиры задать нужно обязательно.  Например, договориться вообще не принимать решение о распределении прибыли в течение трех лет. После – собственники могут забрать не более 30%, в следующего году – не более 45% и т.

п. Отдельный момент порядок реинвестирования: кому-то деньги нужны для строительства коттеджа, а кто-то захочет их дать в займы самой компании под процент. Подобные моменты лучше тоже обговорить заранее.

Блок четвертый – Порядок подготовки и проведения общего собрания участников

Обязательно разработайте и зафиксируйте порядок созыва и проведения общих собраний. У 90 компаний в форме ООО из 100 порядок, закрепленный в Уставе, не соответствует действительности. Жизненный темп бизнеса не может позволить себе проведения собрания через 30 дней после даты принятия решения о его необходимости, с рассылкой участникам повестки дня за 15 дней…

Кто-нибудь это видел в реальности? Маловероятно. А это несоответствие – отличный рычаг давления в корпоративном конфликте, поскольку принятое решение можно оспорить. И кроме того, по жалобе недовольного участника за нарушение этого порядка компанию можно привлечь к административной ответственности по п. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ в виде штрафа от 500 тыс. до 700 тыс.

 рублей. 

Зафиксируйте реальный порядок проведения собраний и принятия решения. За сутки уведомили, по конференц-связи провели. А лучше – заочно проали, тогда точно не нужно привлекать нотариуса для подтверждения итогов ания и участвующих в собрании лиц. И не отражайте этот порядок в Уставе. Лучше всего – в отдельном положении о порядке созыва и проведения собраний. 

Отдельный момент – порядок ания. Можно предусмотреть, что все решения принимаются единогласно. Отразите это в уставе. Только не забудьте подумать о механизме исключения тупиковых ситуаций, когда на протяжении долгого времени ни одного решения единогласно принять не удается. Так можно в принципе парализовать бизнес.

Недавний печальный пример – при единогласном ании компания 2 года не может выбрать нового директора. Укажите, что в подобном случае решение принимается 2/3 … или большинством. Недовольные могут покинуть компанию, получив такую-то стоимость своей доли в такой-то период времени.

Помните, что иногда сам бизнес требует защиты от своих собственников. 

Обговорите обязательный учет интересов некоторых участников, например миноритариев. Зафиксируйте в корпоративном договоре, что решения по таким-то вопросам принимаются всеми так, как именно решат миноритарии. Либо инвесторы компании по всем операционным вопросам голосуют так, как решил управляющий участник, не ограничивая его самостоятельность. И т.п. 

Блок пятый – Ответственность

Конечно, ни одна договоренность не будет надлежаще исполнена, если она не поддержана существенной санкцией. Продумайте перечень штрафных санкций, обеспечительных мер (залоги доли, например) за нарушение возложенных на себя обязанностей участников.

При этом укажите, что штрафные санкции не исключают права «пострадавшего» участника на понуждение исполнения в натуре. Кроме того, ответственность возможна не только перед участниками, но и самим обществом.

Все это необходимо также отразить в первую очередь в корпоративном договоре и в решении о возложении на себя дополнительных обязанностей. 

В целом, юридических инструментов для фиксации договоренностей в российском праве достаточно. Однако какого-то одного будет мало.

Одновременно используйте комплекс инструментов – тщательная проработка Устава компании, заключение корпоративного договора, принятие решений о возложении дополнительных обязанностей и прав, проработка договора с управляющими собственниками (если они ИП-управляющие) или трудового договора с работающими в компании ее участниками. Чаще используйте обеспечительные меры, в первую очередь залоги долей. Подобные меры может быть и не спасут от 100% корпоративных споров, но хотя бы предотвратят самые распространенные из них.

Источник: https://www.taxcoach.ru/taxbook/Fiksiruem_dogovorennosti_sobstvennikov_biznesa-_kakie_voprosy_pregde_vsego_trebuyut_otveta-

Криминальный мир
Добавить комментарий