Можно ли участнику общества работать в своей компании наемным работником по трудовому договору?

Может ли директор-учредитель подписать трудовой договор сам с собой?

Можно ли участнику общества работать в своей компании наемным работником по трудовому договору?

Не прочитано

Трудовой спор / Официальное мнение

Когда один из учредителей становится руководителем организации (генеральным директором, директором), с ним заключается трудовой договор.

На него распространяются нормы трудового законодательства (предоставляется отпуск, выплачиваются пособия по социальному страхованию, время работы включается в трудовой стаж и т. п.) с учетом особенностей, предусмотренных главой 43 Трудового кодекса.

Однако на практике часто возникает вопрос: как быть, если директор компании является ее единственным учредителем (участником). Нужно в этой ситуации заключать трудовой договор?

Чижов Борис, заместитель начальника отдела делопроизводства Управления делами Роструда

Руководитель должен быть в каждой компании независимо от ее организационно-правовой формы и формы собственности. Генеральный директор, директор, президент – обычно так называются должности, которые занимают «первые лица» организации.

Давайте посмотрим, как же должен быть оформлен прием на работу руководителя компании в том случае, когда он назначен на эту должность по решению ее совладельцев. И нужно ли заключать трудовой договор с директором – единственным учредителем (участником).

Если директор компании один из ее учредителей

Как правило, в организациях, имеющих несколько учредителей, на должность руководителя назначают одного из них. В этом случае с ним заключается трудовой договор. При этом трудовой договор подписывает один из учредителей по поручению остальных собственников1.

При заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании.

Причем следует заметить, что для руководителя организации трудовое законодательство предусматривает возможность установления удлиненного по сравнению с другими работниками испытательного срока – до шести месяцев (ч. пятая ст. 70 ТК РФ).

Испытание не устанавливается для лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя (по согласованию между работодателями), избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности и в других случаях, приведенных в части четвертой статьи 70 Трудового кодекса.

Режим рабочего времени у руководителя компании, как правило, является ненормированным. Условие о ненормированном рабочем дне так же должно быть отражено в его трудовом договоре.

При этом в правилах внутреннего трудового распорядка (или в коллективном договоре), согласно статье 119 Трудового кодекса, должна быть определена продолжительность дополнительного отпуска за работу в таком режиме (не менее трех календарных дней).

Следует отметить, что с руководителем может быть заключен срочный трудовой договор. Конкретный срок определяется в соответствии с учредительными документами организации или соглашением сторон (но не должен превышать пяти лет).

Прием на работу при этом оформляется приказом о вступлении в должность, который издает сам директор на основании заключенного трудового договора (образец см. ниже).

В дальнейшем он же издает приказы о возложении обязанностей директора на заместителя (другого работника) в случае убытия в служебную командировку или отпуск.

Следует заметить, что руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя (ст. 276 ТК РФ). Но для этого ему необходимо получить разрешение одной из инстанций:

– уполномоченного органа юридического лица;

– собственника имущества компании;

– уполномоченного собственником лица (органа).

Это условие целесообразно прописать в трудовом договоре. Предоставление руководителю разрешения на работу по совместительству следует отразить также в протоколе заседания органа, который принял такое решение.

Если в компании один учредитель

Нередки случаи, когда в организации только один участник или один акционер, которому принадлежат все голосующие акции.

В этой ситуации функции руководителя организации может выполнять как наемный директор, так и ее единственный учредитель (участник).

Решение о назначении на должность директора (генерального директора) принимается собственником единолично и оформляется письменно. С наемным директором заключается трудовой договор. Затем назначенный директор издает приказ о вступлении в должность.

Но если единственный учредитель решил сам возглавить компанию, то на основании принятого решения он же и издает приказ (по основной деятельности) о вступлении в должность. Трудовой договор в этом случае подписывать не нужно.

Как следует из разъяснений Роструда2, трудовой договор заключается между работником и работодателем (ст. 56 ТК РФ). А в ситуации, когда единственный учредитель юридического лица является его руководителем (например генеральным директором), по отношению к нему (генеральному директору) отсутствует работодатель.

Таким образом, трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.

Вместе с тем генеральный директор заключает трудовые договоры с работниками, выступая в них в качестве работодателя. А вот подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается.

В обоснование этой позиции следует также отметить, что особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены главой 43 Трудового кодекса.

Однако, согласно статье 273 Трудового кодекса, положения этой главы не распространяются на случаи, когда руководитель организации является ее единственным учредителем.

По мнению Минздравсоцразвития России3, в основе данной нормы лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет.

Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа (например директора, генерального директора, президента). Но управленческая деятельность в этом случае будет осуществляться без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Нередко возникают ситуации, когда директор одной организации является единственным учредителем другой организации. Возникает вопрос: может ли он в учрежденной организации работать в качестве руководителя (директора, генерального директора) по совместительству?

Обращаем ваше внимание, что в данной ситуации он вправе назначить себя единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором, президентом и т. д.) в учрежденной им организации.

Никакого согласия собственника (учредителя) для этого не требуется. Но без заключения трудового договора по совместительству.

Так как трудовой договор должны заключать две стороны – работник и работодатель, а в данной ситуации (как уже было сказано выше) один гражданин выступает в лице и работника, и работодателя4.

От редакции. Следует отметить, что на практике по поводу заключения или незаключения трудового договора с директором-учредителем существует и другое мнение, согласно которому единственный учредитель, возлагая на себя функции руководителя компании, заключает трудовой договор сам с собой. В заключение приведем мнение практикующего юриста.

Альберт АБДРАШИТОВ,

юрисконсульт ООО «УзДЭУ Авто-Уфа»:

– По поводу заключения трудового договора с директором компании – единственным учредителем, хочу отметить следующее. По нашему мнению, правоотношения, которые в данном случае возникают, являются трудовыми (ст. 16 ТК РФ). И должны быть оформлены соответствующим образом (трудовой договор, приказ о приеме на работу*, приказ о вступлении в должность).

Арбитражные суды (при рассмотрении дел о возмещении директорам-учредителям пособий по государственному социальному страхованию) придерживаются аналогичной позиции**. Но обращаем ваше внимание, что у чиновников на этот счет другая точка зрения***. По их мнению, заключение трудового договора учредителем самим с собой незаконно.

Поэтому в случае оформления единственного участника (или учредителя) на должность руководителя компании по трудовому договору у вас могут возникнуть проблемы с проверяющими органами.

В том числе с налоговыми (если, к примеру, налоговики признают трудовой договор недействительным, то выплаченные по такому договору суммы не должны включаться в расходы на оплату труда и облагаться страховыми взносами).

Таким образом, если вы не хотите спора и судебных разбирательств с проверяющими органами, рекомендуем вам, прежде чем подписывать трудовой договор, обратиться в территориальные органы Роструда и заручиться их письменными разъяснениями.

* По унифицированной форме № Т-1, утвержденной постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1.

** Постановление ФАС Поволжского округа от 8 июня 2009 г. по делу № А65-16522/2008; постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26 августа 2009 г. № Ф04-4142/2009(10417-А45-34) по делу № А45-23145/2008.

*** Письма Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199 и Роструда от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1.

Источник: https://e.kdelo.ru/207430

Может ли генеральный директор работать по совместительству: правила оформления, перевода и заключения трудового договора

Можно ли участнику общества работать в своей компании наемным работником по трудовому договору?

Российское трудовое законодательство не запрещает гражданину иметь более одного места работы. Наёмный работник в свободное время может иметь дополнительный заработок как в организации, где он оформлен на основную работу, так и у другого работодателя.

Получать разрешение на это законодательство не обязывает. Но для руководителя предприятия работа по совместительству имеет свои ограничения и особенности.

Совместительство для руководителей предприятий регулируется законодательством в отдельной статье Трудового кодекса РФ.

Может ли директор работать по совместительству: условия и ограничения

Для того чтобы понять, как совмещается статус директора или генерального директора со статусом лица, работающего по совместительству, нужно рассмотреть все возможные варианты:

  • директор предприятия, которым он руководит, занимает там же ещё одну должность (внутреннее совместительство);
  • директор предприятия принимает решение о дополнительной работе по совместительству на другом предприятии в должности, не относящейся к топ-менеджерам;
  • директор предприятия является директором ещё одного предприятия уже по совместительству.

Согласно Трудовому кодексу (глава 44 ТК РФ), гражданин РФ вправе работать по совместительству. Количество работодателей не ограничивается законодательством. В это число может входить и работодатель, у которого гражданин имеет основное место работы.

Это особенно актуально для небольших, развивающихся компаний, в которых поначалу нередко директор берёт на себя выполнение обязанностей, к примеру, главного бухгалтера и менеджера по кадрам.

Иногда руководители компаний работают по совместительству и в других организациях.

Внутреннее совместительство и совмещение

Директор компании может не только работать в своей компании по совместительству, но и выполнять дополнительную работу на условиях совмещения в соответствии со ст. 60.2 ТК РФ.

Совместительство и совмещение — не одно и то же. С совмещением связана иная оплачиваемая деятельность наряду с основной работой. При этом трудовые функции должны выполняться в одной компании.

Заключается дополнительное соглашение к действующему договору (это может быть приказ о совмещении сотрудником нескольких направлений трудовой деятельности). Работник продолжает выполнять основные и дополнительные обязанности.

Важно, что при совмещении не предусмотрено выполнение работы в свободное от основной работы время. Совмещение как раз выполняется в течение установленной продолжительности рабочего дня.

Если знать отличия совместительства и совмещения, можно выбрать наиболее удобный вариант оформления на дополнительную работу

С одной стороны, практика совмещения чаще используется для оформления подработки рядовых работников.

Однако по нашему мнению, для директора небольшой начинающей фирмы как раз совмещение является возможностью одновременно с руководством компанией выполнять и обязанности, например, бухгалтера, снабженца, кадровика.

Это будет самым юридически грамотным вариантом, не обязывающим директора работать сверх основного рабочего времени, получая при этом реальную оплату из кассы предприятия за получение всех выполняемых им функций.

Если этот директор не является собственником фирмы, такой вариант для него идеальный. Если же он собственник, его может остановить необходимость начисления налогов и социальных взносов на все доплаты по совмещению и привести к решению выполнять эти работы без доплаты на начальном этапе, когда каждый рубль на счету.

Особенности работы по внешнему совместительству для директора определяются статьёй 276 ТК РФ. Она предусматривает, что руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа своей компании, её собственника либо уполномоченного собственником лица (органа).

Как именно составлять такое разрешение, закон не определяет. Эксперты рекомендуют закреплять основные положения в уставном порядке или в тексте трудового договора.

В уставе акционерного общества или ООО могут содержаться параграфы, регламентирующие формат занятости генерального директора на данном посту. Учредители имеют право принять решение о внесении в текст устава пункта о полном запрете совместительства для руководителя.

Если будут зафиксированы нарушения, как правило, применяются дисциплинарные взыскания или увольнение по п.10 ч.1 ст.81 Трудового кодекса РФ.

В уставе, помимо строгих правил, могут содержаться исключения. К примеру, директор может сотрудничать с представительскими органами иных компаний в интересах прямого работодателя. Такая ситуация не редкость в практике управления дочерними и аффилированными структурами.

В решении данных вопросов немаловажную роль играет организационно-правовая форма предприятия.

Общество с ограниченной ответственностью руководствуется статьёй 276 Трудового кодекса РФ, а также статьями Федерального закона №14-ФЗ, предписывающими порядок оформления договорённостей.

Процедура получения разрешения на совместительство в акционерном обществе упрощена на основе статьи 69 Федерального закона №208-ФЗ «Об акционерных обществах»: полномочия выдаются председателем совета директоров.

Важно: внешнее совместительство допустимо законодательством не для всех директоров предприятий. Установлены такие ограничения:

Если директор компании является её единственным участником, то, соответственно, никаких разрешений на совместительство ему получать не нужно (абз. 3 ст. 273 Трудового кодекса РФ). Применяется простой порядок оформления совместительства — трудовой договор и издание приказа.

: единственный собственник — две точки зрения на трудовой договор

Согласно ст. 276 ТК РФ директор не имеет права работать по совместительству у другого работодателя без разрешения основного работодателя. Поэтому прежде чем оформляться на работу по совместительству в какой бы то ни было должности, а тем более становиться руководителем другого предприятия, директор должен получить разрешение основного работодателя на такое совместительство.

Для получения разрешения директору предприятия в форме ООО следует подать заявление в совет директоров или единственному собственнику с просьбой разрешить выполнять по совместительству работу у другого работодателя.

Такое заявление можно написать в произвольной форме.

Поскольку директор направляет его своим основным работодателям, никакие дополнительные данные указывать не следует — только наименование организации, в которой директор будет работать по совместительству, и название должности. Пример такого заявления можно скачать здесь.

На практике, как правило, подаче такого заявления предшествует негласная договорённость с учредителями ООО. Зачастую решение о том, чтобы директор возглавил по совместительству другое юридическое лицо, принимается именно ими. Ведь это чаще всего актуально для дочерних или аффилированных компаний общества, являющегося основным местом работы директора.

Если в ООО несколько участников (учредителей), то заявление рассматривают на внеочередном общем собрании собственников. Для того чтобы не нарушать ст. 276 ТК, в любом случае должен быть составлен протокол собрания учредителей ООО, который впоследствии должен быть сохранен в архиве, а копия — в личном деле директора.

Протоколом можно разрешить директору внешнее совмещение как на определённый срок, так и без его указания. В протоколе может быть указана ссылка на устав общества или иные внутренние нормативные акты общества, в которых регулируются возможные случаи предоставления такого разрешения.

Это, как правило, связано с необходимостью сохранения коммерческой тайны, поскольку работа сотрудников в нескольких компаниях может нанести урон информационной безопасности. Поэтому разрешение даётся либо для компаний взаимозависимых, т. е.

имеющих общие коммерческие интересы, либо для компании абсолютно не связанной по отраслевым и экономическим интересам с основным местом работы директора. В последнем случае просто нет возможности взаимовлияния двух обществ на рыночные результаты друг друга.

Пример протокола собрания участников ООО можно скачать здесь.

Если в организации несколько учредителей, решения они принимают совместно и отражают их в протоколе

Если работодателем директора является не ООО, а акционерное общество — проводить собрание акционеров не требуется. Выдать разрешение на внешнее совмещение в АО уполномочен председатель совета директоров.

Оформление приёма директора на работу по совместительству

Основным законодательным документом, регламентирующим работу по совместительству, является ст. 44 ТК РФ.

Сам алгоритм приёма на работу:

  • работник пишет заявление и подаёт все необходимые документы;
  • составляются трудовое соглашение и должностная инструкция;
  • оба обозначенных выше документа обязательно подписываются в двустороннем порядке;
  • составляется приказ по форме №Т-1;
  • вносится отметка в личное дело.

Непосредственно сам порядок оформления генерального директора на работу является полностью стандартным. Но при этом необходимо помнить о некоторых нюансах данной процедуры.

Для оформления на работу в ООО директора по совместительству необходимо решение собрания участников общества. Оно оформляется протоколом, заверенная копия которого должна храниться в личном деле директора.

Пример такого протокола можно скачать здесь.

Статьёй 278 ТК установлены дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации.

Если он работает на условиях совместительства, его могут уволить по решению уполномоченного органа или собственника компании (уполномоченного лица).

В таком случае при отсутствии виновных действий (бездействия) директора ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трёхкратного среднего месячного заработка.

: как принять на работу по совместительству

Документы для приёма на работу регламентируются в статье 65 ТК РФ, а при приёме на работу по совместительству — статьёй 283 ТК РФ. Их перечень включает:

  • паспорт или другой документ, удостоверяющий личность;
  • СНИЛС;
  • документы воинского учёта — для военнообязанных;
  • документ об образовании или квалификации (если требуется по условиям работы);

При приёме на работу к другому работодателю директор обязан предъявить документ, разрешающий ему работу по совместительству (протокол собрания участников ООО по основному месту работы или документ, подписанный председателем совета директоров АО). Трудовая книжка совместителя находится по основному месту работы.

Если человек получал разрешение на работу по совместительству, он подаёт это разрешение, завизированное руководством, по новому месту трудоустройства

Заключение трудового договора: порядок, особенности и образец

Для приёма директора одного общества на должность директора или на другую должность в другом обществе важно изучить принцип составления трудового соглашения с таким работником. Аналогичным образом обстоят дела с заместителем генерального директора, так как он подпадает под действие законодательных актов, предусмотренных для директора.

Генеральный директор или директор — должность, на который работник фактически будет являться единоличным исполнительным органом в конкретной организации. Состоящий на этой должности лицо будет иметь полномочия осуществлять определённого вида действия, принимать решения. В очень многих случаях директор является материально ответственным лицом.

Важно, что текст трудового договора с директором, особенно если он принят на условиях совместительства, должен быть тщательно проработан юристами компании и отражать не только общие права и обязанности руководителя предприятия, но и зачастую особенности бизнеса конкретной компании.

Особенности заключения трудового договора с руководителем организации регламентирует ст. 275 Трудового кодекса РФ, а правила составления договора с совместителем — ст. 282. Если в соответствии с ч. 2 статьи 59 ТК РФ заключается срочный трудовой договор, срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

Стандартное трудовое соглашение с генеральным директором должно включать в себя следующие основные разделы:

  • предмет договора;
  • должностные обязанности директора;
  • права и ответственность сторон;
  • реквизиты сторон с подписями и печатью работодателя.

Должностные инструкции обычно формируются отдельным документом. В тексте договора обязательно должен быть пункт о том, что работа выполняется по совместительству.

В трудовом договоре обязательно должно быть отражено, что руководитель принимается на должность по совместительству

Трудовой договор со стороны работодателя должен быть подписан одним из следующих лиц:

  • председателем общего собрания учредителей;
  • участником общества, который уполномочен собранием учредителей/акционеров;
  • председателем совета директоров;
  • единственным собственником.

Образец трудового договора директора по совместительству можно скачать здесь.

Источник: https://sb-advice.com/work/11095-mozhet-li-generalnyiy-direktor-rabotat-po-sovmestitelstvu.html

Для первого лица

Можно ли участнику общества работать в своей компании наемным работником по трудовому договору?

Правовой статус руководителя — генерального директора общества регулируется в рамках нескольких правовых отраслей.

С одной стороны, генеральный директор — единоличный исполнительный орган юридического лица, реализующий от имени данного юридического лица гражданские права и обязанности (ст. 53 ГК РФ), правовое положение которого прямо определено гражданским законодательством.

С другой стороны, наемный работник, заключающий с организацией, которую он возглавляет, трудовой договор и обладающий правами и гарантиями в соответствии с трудовым законодательством.

Статья 273 ТК РФ определяет руководителя как физическое лицо, осуществляющее руководство организацией в силу законных полномочий и в соответствии с учредительными документами и внутренними нормативными актами организации, а также выполняющее функции единоличного исполнительного органа.

Такая двойственность правового статуса генерального директора связана на практике с массой вопросов и неразрешенных правовых проблем.

Гендиректор — единственный участник юридического лица

Вопрос о необходимости оформления трудовых отношений и заключения письменного трудового договора с генеральным директором организации в случае, если он является единственным участником данного юридического лица, — один из самых актуальных, наиболее часто обсуждаемых в литературе. На сегодняшний день юристы в области гражданского и трудового права придерживаются двух основных и противоположных позиций относительно данной проблемы.

Практика применения трудового законодательства, в особенности со ссылкой на положения ст.

273 ТК РФ, исключающие руководителя — единственного участника юридического лица из области применения главы 43 Кодекса, показывает, что в случае, если генеральный директор организации является одновременно ее единственным участником, необходимость заключения с ним письменного трудового договора отсутствует. Данная позиция поддерживается Федеральной службой по труду и занятости2.

Одним из аргументов в пользу данной позиции является невозможность в данном случае заключить трудовой договор с генеральным директором, так как вторая сторона соглашения, имеющая законодательное правомочие подписать с ним трудовой договор от имени работодателя, отсутствует.

На первый взгляд заключение генеральным директором трудового договора с самим собой и самостоятельное определение условий своей трудовой деятельности в организации кажется абсурдной.

Сторонники противоположной позиции3 ссылаются на общие положения трудового законодательства, а именно ст.

16 ТК РФ, не предусматривающую каких-либо исключений в отношении обязанности заключения письменного трудового договора для отдельных категорий работников, в том числе занимающих руководящие должности.

Более того, отсутствие письменного трудового договора, по мнению отдельных экспертов4, может повлечь за собой в том числе ряд проблем в области налогообложения причитающихся руководителю выплат.

Вопросы возникают в первую очередь при включении расходов, связанных с выплатой заработной платы и иного вознаграждения, в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль и, соответственно, ее уменьшение на сумму данных расходов.

Выход из ситуации сторонники данной позиции видят в подписании трудового договора непосредственно самим генеральным директором либо иным уполномоченным на это лицом организации, например заместителем генерального директора, начальником отдела кадров и т. д.

5 Авторы статьи не согласны с подобным решением вопроса, поскольку находят его не в полной мере соответствующим правовой природе института единоличного управления компанией.

С другой стороны, такая альтернатива помогает решить вопрос о выплате генеральному директору вознаграждения за выполнение должностных обязанностей, а также позволяет обеспечить права генерального директора в системе социального страхования и пенсионного обеспечения.

Назначение гендиректора

Другой вопрос связан непосредственно с порядком назначения генерального директора на должность на стадии принятия решения о создании общества.

Участники общества зачастую, пользуясь законодательной возможностью, предусмотренной законодательством об акционерных обществах, а также об обществах с ограниченной ответственностью, решают возложить обязанности по назначению генерального директора и освобождению его от должности на иной, нежели общее собрание участников, орган юридического лица, например совет директоров. В этом случае данное полномочие прямо указывается в учредительных документах общества.

Однако на стадии создания общества назначение генерального директора советом директоров не представляется возможным, поскольку совет директоров как орган также еще не создан.

Кроме того, принятие решения о создании общества законодательно отнесено к компетенции именно общего собрания участников общества — учредительного собрания.

Учитывая данную ситуацию, открытым остается вопрос: как правильно оформить назначение (избрание) генерального директора на должность при создании общества, если согласно учредительным документам эти полномочия будут в будущем отнесены к компетенции, например, совета директоров?

Выходом из данной ситуации, по мнению авторов, может стать прямое указание в учредительных документах (уставе) общества на то, что назначение (избрание) генерального директора при создании общества относится непосредственно к компетенции учредительного собрания (общего собрания участников (акционеров) общества). Последующее переизбрание генерального директора или досрочное прекращение его полномочий будет осуществляться советом директоров в соответствии с уставом общества.

В какой момент при создании общества генеральный директор официально вступает в свои полномочия как единоличный исполнительный орган юридического лица и когда трудовые правоотношения с ним также считаются вступившими в силу?

Приобретает ли генеральный директор правовой статус как исполнительный орган общества непосредственно в момент принятия решения общим собранием участников (акционеров) общества о его назначении на должность или этот момент связан непосредственно с внесением данных о генеральном директоре в Единый государственный реестр юридических лиц? Как правильно зафиксировать дату начала трудовых отношений генерального директора с обществом в трудовом договоре: с момента государственной регистрации общества или принятия решения участниками о его создании?

На практике период времени между принятием участниками решения о создании общества до момента внесения данных о регистрации общества в Единый государственный реестр юридических лиц может длиться от нескольких дней до нескольких месяцев.

С одной стороны, верным представляется мнение, что именно момент принятия участниками общества решения о его создании и назначении генерального директора на должность определяет момент начала деятельности генерального директора как единоличного исполнительного органа общества. С этим должно быть связано и возникновение у него прав и обязанностей как работника, т. е. начало его фактического трудового правоотношения.

С другой стороны, после принятия участниками решения о создании общества и назначении генерального директора на должность последний не осуществляет никаких предусмотренных законом юридических действий как единоличный исполнительный орган. Он также не уполномочен вступать в какие-либо гражданско-правовые отношения с третьими лицами от имени общества, поскольку до момента официальной государственной регистрации общество не обладает юридической правоспособностью.

Отсутствие государственной регистрации общества не позволяет заключить с генеральным директором трудовой договор, так как в этом случае работодатель сам фактически еще не существует.

В связи с этим авторы полагают, что при создании компании правоспособность генерального директора как единоличного исполнительного органа, а также начало его трудовых правоотношений в качестве работника связаны непосредственно с моментом государственной регистрации общества, т. е. внесения в Единый государственный реестр юридических лиц.

Тогда как вопрос о том, с какого именно момента (государственной регистрации общества или принятия решения участниками общества о его создании) впоследствии должны продлеваться полномочия генерального директора, можно устранить, указав в решении о создании общества, что генеральный директор вступает в свои полномочия как единоличный исполнительный орган и с ним заключается трудовой договор с момента внесения сведений об обществе в Единый государственный реестр юридических лиц.

Иностранный гражданин в должности гендиректора

Немало сложностей возникает на практике, когда на должность генерального директора назначается (избирается) иностранный гражданин. В соответствии с Федеральным законом от 22.07.

2002 № 115 «О правовом положении иностранных гражданах в Российской Федерации»6 всем иностранным гражданам, за исключением отдельных категорий, перечень которых прямо установлен в законе и является исчерпывающим, для осуществления трудовой деятельности на территории РФ требуется оформление разрешения на работу.

Кроме этого, для привлечения иностранной рабочей силы на основании трудового или гражданско-правового договора работодатель также должен получить соответствующее разрешение.

Процесс оформления указанных выше разрешений довольно сложен и сопряжен со значительными временными затратами.

Так, получение разрешения на привлечение иностранной рабочей силы, а также индивидуального разрешения на работу для каждого иностранного работника (так называемой пластиковой карточки) в Москве занимает от двух с половиной до трех месяцев. В регионах этот срок может быть увеличен в связи с более длительной обработкой документов в местных органах миграции.

Кроме того, следует напомнить о…

Источник: https://www.ippnou.ru/print/003891/

Оформляем трудовой договор с директором

Можно ли участнику общества работать в своей компании наемным работником по трудовому договору?

Трудовой договор с директором — это типовой кадровый документ, ведь даже генеральный директор — такой же работник, как и другие. Однако характер трудовых взаимоотношений с фирмой-работодателем у него несколько иной.

Работа руководителя связана с большей ответственностью, чем трудовая функция рядового сотрудника. Он управляет компанией и отвечает за свои действия и с юридической, и с материальной стороны.

Как же составить такой документ без ошибок?

КонсультантПлюс ПОПРОБУЙТЕ БЕСПЛАТНО

Получить доступ

Несмотря на высокое положение руководителя, условия трудового контракта с ним не сильно отличаются от типовых пунктов стандартных соглашений.

Разберемся подробнее в особенностях оформления такого договора. В конце статьи вы найдете образцы соглашений.

Форма не унифицирована, нет нужды копировать типовой бланк, можно действовать и изменять условия согласно целям приема сотрудника на должность.

Должность директора организации

Директор — руководитель маленькой фирмы или огромной корпорации. Это физическое лицо, которое берет на себя полномочия исполнительного органа организации независимо от ее размеров. Должность руководителя не всегда носит имя «директор». В соглашении могут фигурировать другие названия: президент компании, глава корпорации, генеральный директор.

Важно, чтобы название в контракте звучало так же, как в учредительных документах фирмы. Число руководящих лиц, нанимаемых организацией и отвечающих за разные технические и производственные направления, может состоять из двух или трех лиц.

В этом случае руководители более узких направлений подчиняются распоряжениям вышестоящего руководства (обычно это генеральный).

Особенности заключения договора с директором

Отношения фирмы-работодателя и ее руководящего лица строятся по правилам Трудового кодекса, законов РФ и субъектов РФ, нормативных актов местных властей, учредительных документов и локальных актов фирмы. Исполнение функции работодателя может осуществлять только юридическое лицо, не физическое. Это основное отличие от соглашений с рядовыми сотрудниками. Но есть и другие особенности. Разберемся подробнее.

Обязательные условия

Контракт с руководящим лицом заключается письменно в двух экземплярах. Подписывают соглашение работник (будущий руководитель) и собственник фирмы (учредитель) или представитель общего собрания акционеров.

Пункты обязательного характера, которые присутствуют во всех видах соглашений (не только с руководителем):

  • реквизиты сторон: Ф.И.О. и паспортные данные сотрудника, название и реквизиты юрлица;
  • дата заключения;
  • место заключения (адрес);
  • название должности;
  • описание трудовых обязанностей;
  • информация об оплате труда;
  • условие об испытательном сроке (при наличии);
  • сведения о компенсациях.

Если условие об испытательном сроке не вписано в соглашение, то считается, что руководитель принят на должность без испытания.

Условия, которые применяются только в контрактах с руководителями:

  • если оплата труда превысит 25 % стоимости активов фирмы, то контракт одобряется совещательным органом (собранием учредителей, советом директоров);
  • минимальная величина компенсации при расторжении соглашения с руководителем — не менее суммы трехмесячного заработка;
  • пункт о неразглашении коммерческой тайны и мера ответственности обязательно включаются в соглашение;
  • пункт о материальной ответственности включать не обязательно, она наступает по умолчанию.

Конкурс, избрание или назначение

Руководитель занимает должность такими способами:

  • проходит конкурс;
  • избирается на собрании учредителей или совете директоров;
  • назначается учредителем лично;
  • другое.

Статья 275 ТК РФ оставляет список процедур, которые предшествуют подписанию соглашения с руководителем, открытым.

Способ вступления в должность в каждом случае определяется на основании Трудового кодекса и федеральных законов или локальных актов компании.

На основе конкурса занимают должности руководители государственных и муниципальных унитарных предприятий (ФЗ 161 от 14.11.2002). Конкурс проходит в определенном законом порядке.

По ФЗ 14 об ООО, директор общества с ограниченной ответственностью (ООО) избирается на собрании участников или на совете директоров ООО (если учредительные документы закрепляют такую компетенцию).

Назначается руководитель при отсутствии коллегиального собрания или совета, на которых он мог бы быть избран. Обычно это происходит, когда у ООО один учредитель.

При этом учредитель имеет право принимать стороннего сотрудника или назначать на должность самого себя. В этом случае пригодится образец трудового договора директора с самим собой.

При этом в записи в трудовую книжку надо будет сослаться:

Условие об испытании

Условия об испытательном сроке нет в контракте с руководителем, если он избран или прошел конкурсный отбор. Статья 70 ТК РФ допускает испытание только при назначении на должность.

Особенность испытательного срока — продолжительность. Работодатель вправе определять срок испытания руководителя вплоть до 6 месяцев.

Тогда как соответствующий срок испытания для обычного работника — 3 месяца.

Срочный и бессрочный договор с директором

Трудовое соглашение с руководителем заключается на неопределенный срок или носит срочный характер. Если соглашение временное, то срок, по статье 275 ТК РФ, определяется учредительными документами фирмы или соглашением сторон. Максимальная длительность срочного контракта — 5 лет. При этом в соглашении указываются причины срочного характера замещения должности.

Материальная ответственность

Руководитель, как единоличный исполнительный орган, несет полную материальную ответственность в силу закона, а не договора (статья 277 ТК РФ). В соглашении пункт о такой ответственности носит лишь информативный характер, его может не быть вовсе. Дополнительное соглашение о полной матответственности с генеральным директором также заключать не нужно.

Ответственность полагается за нанесение прямого ущерба имуществу фирмы: растрату имущества или ухудшение состояния. Руководитель в ответе за убытки, которые нанесены виновными действиями или бездействием.

Если директор — единоличный учредитель фирмы

Полемика о том, можно ли подписывать трудовой договор с самим собой, если вы являетесь единственным учредителем, ведется уже 14 лет — с момента вступления в силу ТК РФ.

Источник: https://ppt.ru/forms/dogovor/s-direktorom

Начисление зарплаты директору-учредителю ООО — Эльба

Можно ли участнику общества работать в своей компании наемным работником по трудовому договору?

Сегодня мы вам расскажем о том, почему директору — учредителю положена зарплата и когда не стоит слушать Минфин.

Иногда в нашем законодательстве, известном своей многогранностью, очень сложно найти чёткое разъяснение. Бывает, что одно и то же положение различные контролирующие органы трактуют по-разному и занимают прямо противоположные позиции. Наш вопрос не исключение. Не так давно Минфин выпустил письмо, в котором сообщил, что директор — единственный учредитель не должен начислять себе зарплату.

Эльба подготовит бухотчётность для ООО. Сервис простой: вам не нужно знать проводки и правила учёта. Отчёты по налогам и за сотрудников тоже сформируются сами.

Нужен трудовой договор

В отличие от ИП, ООО не отождествляется с физическими лицами — учредителем или директором.

Руководитель организации, независимо от того, является он наёмным менеджером или сам владеет компанией, с точки зрения трудового законодательства считается работником этой организации.

Таким же полноценным работником, как и любой другой, так как выполняет определённые должностные функции (управление организацией в её интересах).

Если заглянуть в Трудовой кодекс, то среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, директор-учредитель не назван. Более того, в статье 16 сказано, что трудовые отношения возникают в результате избрания на должность. Таким образом, директору в любом случае необходимо оформить трудовой договор.

В компании, где единственный учредитель становится директором, трудовой договор будет подписан одним физическим лицом.

Ничего страшного в этом нет, работодателем выступает организация — юридическое лицо и первая подпись будет за организацию, как учредителя, а вторая за себя, как за работника.

Обратите внимание, суды придерживаются именно такой позиции. Заключение трудового договора точно не навредит и обезопасит вас от различных разногласий с проверяющими.

Аргументы чиновников Минфина о невозможности заключения договора с подписью одного лица являются очень спорными и не находят поддержки у арбитров. Рекомендуем вам придерживаться более безопасных позиций.

Если есть трудовой договор — положена зарплата

После заключения трудового договора от выплаты зарплаты директору — учредителю просто не отвертеться: в Трудовом кодексе чётко зафиксирована обязанность работодателя выплачивать зарплату. Более того, вам нужно следить, чтобы ежемесячная зарплата была не ниже минимального размера при полной выработке. Максимальная зарплата руководителя не ограничивается.

Федеральный МРОТ в 2020 году 12 130 ₽. В регионах, как правило, устанавливается повышенный МРОТ, и, если на вашей территории он утверждён, стоит придерживаться его. Также, в регионах на зарплату начисляется районный коэффициент. Не забудьте добавить его к окладу директора.

Начислять зарплату руководителю нужно в любом случае, даже когда нет денег на выплату зарплаты: вы получили убыток, приостановили деятельность или только открылись и ещё не начали работать. Но есть некоторые способы сохранить бюджет компании.

Зарплату директору можно обоснованно установить меньше минимального размера, если заключить трудовой договор на неполное рабочее время. Тогда, если оклад будет определяться МРОТ, зарплата будет рассчитываться как ставка от МРОТ.

Например, директор на полставки может получать 6 065 ₽ (12 130 ₽ × 0,5), без учёта районного коэффициента.

Если ваша организация не ведёт деятельность, директор может принять решение уйти в отпуск без содержания. Срок не ограничивается законодательством, его определяет сам руководитель. Пока длится отпуск без содержания отсутствие зарплаты является вполне законным.

Но, как только у компании появятся контракты и обороты денежных средств, из отпуска без содержания директору нужно вернуться.

Налоговая проверяет обороты по счетам компаний и, если увидит, что доходы у вас есть, а налоги с взносы с зарплаты вы не платите, начнёт задавать вопросы.

Кстати, помимо зарплаты учредитель, который является директором, одновременно может получать и дивиденды. Контур.Эльба поможет вам начислить зарплату и дивиденды, рассчитает налоги и взносы, а также подготовит необходимую отчётность в контролирующие органы.

Если нет трудового договора и зарплаты

Первое время, когда организация только открывается, действительно может быть так, что трудовой договор ещё не заключён и нулевая отчётность в фонды обоснована тем, что вы могли ещё просто не успеть заключить трудовой договор. Но в случае длительного отсутствия работников в действующей организации у контролирующих органов могут возникнуть вопросы.

За уклонение от оформления трудового договора или его неправильное оформление организацию смогут наказать штрафом от 50 до 100 тысяч рублей, а директора от 10 до 20 тысяч рублей. Кроме того, введён повышенный штраф за повторное нарушение — от 100 до 200 тысяч на организацию, а директора могут дисквалифицировать на срок от года до трёх лет.

Рекомендуем использовать вам законные методы оптимизации своих затрат и не рисковать с отсутствием договоров с сотрудниками.

Если вы только сейчас выяснили необходимость трудового договора и ранее работали без него, задним числом заключать его все же не советуем. Это может повлечь дополнительные вопросы об отсутствии зарплаты и новые санкции.

Статья актуальна на 28.01.2020

Источник: https://e-kontur.ru/enquiry/194

Трудовой договор с генеральным директором: 8 наиболее распространенных ошибок

Можно ли участнику общества работать в своей компании наемным работником по трудовому договору?

Елена Кожемякина

Управляющий партнер юридической фирмы BLS

специально для ГАРАНТ.РУ

С точки зрения трудового права генеральный директор – обычный сотрудник, с которым, как и с другими, необходимо оформить трудовые отношения. Это надо сделать в полном соответствии с законодательством, ведь именно трудовой договор – главный документ между работником и компанией.

Аудит документов в кадровой службе должен начинаться с этого документа. Почему? ГИТ во время проверки, в первую очередь, запрашивает именно этот договор.

По нашей статистике в 99% случаев будет найдена как минимум одна ошибка. Между тем, за каждую из них приходится серьезно расплачиваться: штраф на должностное лицо составляет до 20 тыс. руб.

, на юридическое лицо – до 100 тыс. руб. (п. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

Разберем самые распространенные ошибки, которые встречаются в договоре с генеральным директором.

Прежде всего, надо вспомнить само понятие трудового договора и обязательные условия, включаемые в документ. Эту тему регулирует гл. 10 Трудового кодекса, а непосредственно нюансы содержания договора прописаны в ст. 57 ТК РФ.

В частности, к обязательным условиям относятся: место работы, трудовая функция, дата начала работы, условия оплаты труда, рабочее время и т.д.

Факультативно можно добавить информацию об испытательном сроке, обязанности сотрудника отработать определенный срок после обучения, о неразглашении охраняемой законом тайны и т.п.

Место работы

Исправлять обычно приходится уже первые строки договора. Дело в том, что в качестве места работы обычно просто пишется адрес. Следуя же букве закона, необходимо обозначить название юридического лица и место его нахождения. Пункт 2 ст.

54 Гражданского кодекса позволяет озвучить только населенный пункт регистрации, например, ООО “Ромашка”, г. Москва. Указание полного адреса не будет ошибкой, даже наоборот, станет “подстраховкой” для компании. Между тем споры о такой необходимости остаются открытыми.

Сам ТК РФ четкого ответа не дает, а судебная практика неоднородна. Поэтому придется оценивать возможные риски. С одной стороны, инспекторы порой требуют уточнять адрес работодателя, хотя точное местонахождение требуется лишь при указании филиала в другом регионе, как говорит об этом ст. 57 ТК РФ.

С другой, при изменении почтового адреса работодателя придется перезаключать документы с сотрудниками. Поэтому выбор – за каждой компанией.

Должность

Должность, указанная в договоре, обязана полностью соответствовать тому, как она прописана в уставе организации. Это важно, ведь руководитель является законным представителем компании, решая определенные задачи и действуя от ее имени.

Начало работы

На основании ТК РФ, информация о начале работы является обязательной. Но, когда руководителем является иностранный гражданин, дата зачастую отсутствует. Если на момент заключения договора вы не знали эту дату, сделайте позднее дополнительное соглашение, указав ее.

Это соглашение необходимо оформить в тот же день после получения новой информации. Нарушением это не будет, поскольку, как правило, зависит не от вас, а от объективных условий (разрешение на работу в России, вид на жительство и другие разрешительные документы).

Но чтобы исключить риски, в документе также надо указать ссылки на разрешительные документы его работы в нашей стране.

Основание наделения полномочиями

Нередко в документе попросту нет основания, в соответствии с которым лицо, подписывающее договор, имеет такие полномочия. Между тем, ч. 1 ст.

57 ТК РФ указывает, что в трудовом договоре должны быть сведения о представителе работодателя, который его подписывает, и об основании, в силу которого он имеет право это делать. Договор с руководителем – особый случай, ведь его от имени компании подписывает лицо, указанное в Уставе. В соответствии с п.

1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО) для ООО это может быть:

  • председатель общего собрания участников общества, на котором был выбран руководитель;
  • участник общества по решению собрания (в протоколе собрания будет указано полномочное лицо);
  • председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества;
  • лицо, уполномоченное решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В акционерных обществах договор от имени компании подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное Советом (наблюдательным советом), на основании п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах”, далее – Закон об АО).

Оплата труда

Обязательно необходимо обратить внимание на размер зарплаты, указанный в договоре.

Если доход генерального директора превышает 25% стоимости имущества (для ООО) или стоимости активов (для ЗАО и ОАО), такой договор должен одобрить высший совещательный орган компании: общее собрание участников или совет директоров. Этого требуют, в частности, ст. 46 Закона об ООО и ст.

78 Закона об АО, а также п.10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2014 г. № 28. Дело в том, что законодательно подобный договор считается крупной сделкой, которую нельзя заключить единолично.

Условия труда

Не всегда в трудовом договоре описаны условия труда генерального директора на рабочем месте, хотя норма действует с 2014 года.

Эту информацию можно взять из карты аттестации рабочих мест или карты спецоценки условий труда.

Если эти процедуры еще не проводились, в документе надо указать, что информация об условиях труда будет внесена после проведения спецоценки. И не забыть это сделать в дальнейшем.

Увольнение

Обычно в бессрочные трудовые договоры добавляют условие о том, что директор в случае увольнения должен предупредить об этом за один месяц. Хотя ст. 280 ТК РФ однозначно говорит об этом, но есть и другие позиции. Они основаны на общем подходе, исходя из ст. 80 ТК РФ, когда сотрудник при уходе должен предупредить об этом не менее чем за 2 недели.

Эта норма действительна и в отношении к руководителю организации. А ст. 280 ТК РФ говорит о частном случае, который относится к срочным трудовым договорам и призванном дать большую защиту работодателям от скоропалительных решений наемных руководителей.

Судебная практика по этому поводу неоднозначна, поэтому стоит этот нюанс согласовать и прописать еще на этапе оформления трудового договора.

Выходное пособие

Одна из самых распространенных ошибок с точки зрения защиты работодателя – указанная сумма выходного пособия генеральному директору при увольнении по инициативе работодателя.

Речь тут, прежде всего, о защите интересов работодателя, поскольку компании порой пытаются уволить руководителя за виновные действия и не платить выходного пособия, но на практике не могут это доказать.

И в таком случае отсутствие этого пособия является нарушением закона. Согласно ст. 279 ТК РФ, при расторжении договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст.

278 ТК РФ, если с его стороны не было виновных действий, ему выплачивается не менее 3 месячных окладов.

Источник: http://www.garant.ru/ia/opinion/author/kozhemyakina/1156046/

Криминальный мир
Добавить комментарий