Какова ответственность лица, исполняющего обязанности директора юридического лица?

Генеральный директор – в отпуске

Какова ответственность лица, исполняющего обязанности директора юридического лица?

Шиткина Ирина Сергеевна, доктор юридических наук, профессор кафедры предпринимательского права МГУ им. М.В. Ломоносова, управляющий партнер компании “Шиткина и партнеры”.

В этой статье речь пойдет о назначении лица, исполняющего обязанности в период временного отсутствия генерального директора (директора), назначенного (избранного) в установленном законом и уставом порядке, например, в случае его очередного отпуска, невозможности исполнения обязанностей по состоянию здоровья и пр. в целях обеспечения непрерывной деятельности юридического лица.

Эту ситуацию так называемого оперативного заместительства не следует путать с образованием временного исполнительного органа в акционерном обществе в связи с приостановлением полномочий единоличного исполнительного органа, поскольку одновременно с решением о приостановлении полномочий и назначении временного исполнительного органа совет директоров принимает решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий исполнительного органа и об образовании нового исполнительного органа (п. 4 ст. 69). В последнем случае назначенный в установленном порядке директор больше не вернется к исполнению своих обязанностей, то есть у этих институтов совершенно различные цели.

Для того чтобы не смешивать временное заместительство и назначение временного исполнительного органа в связи с приостановлением полномочий директора, мы будем называть лицо, назначенное исполнять обязанности на период временного отсутствия директора, временно исполняющим обязанности – ВРИО.

Заметим, что в действующем законодательстве понятие “временно исполняющий обязанности” употребляется только в разъяснении Госкомтруда СССР N 30 и ВЦСПС N 39 от 29.12.1965 (с последующими изменениями и дополнениями) “О порядке оплаты временного заместительства”. В соответствии с абз. 1 п.

2 этого документа назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности вообще не допускается.

На возможность назначения ВРИО среди специалистов имеется несколько точек зрения. Одна из них состоит в том, что лиц, временно исполняющих обязанности органов юридического лица, действующим законодательством не предусмотрено, и, даже если возможность образования такого органа будет предусмотрена учредительными документами организации, эти органы будут нелегитимными .

Действительно, в соответствии с законодательством порядок назначения и избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами организации (п. 1 ст. 53 ГК РФ).

То есть назначить временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа вправе тот орган управления, который уполномочен на это законодательством и уставом организации.

См., например: Лазарев В.Г. Гражданско-правовые полномочия лица, временно исполняющего обязанности руководителя организации // Право и экономика. 2004. N 4.

Таким образом, получается, что если законом и учредительными документами не предусмотрен институт временного исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа и не определен порядок его назначения, то лицо, действующее в таком качестве, выполняет функции руководителя неправомерно. Исходя из этого, все юридически значимые действия временно исполняющего обязанности не могут расцениваться как совершенные от имени организации.

Обозначенный подход теоретически оправдан, прост и понятен.

Однако в реальной практике назначение ВРИО бывает в ряде случаев жизненно необходимо, ведь в период временного отсутствия директора юридическое лицо продолжает осуществлять свою деятельность и ему необходим волеизъявляющий орган, через который оно будет приобретать права, исполнять обязанности и нести ответственность.

Ссылка на возможность гражданско-правового представительства не кажется нам убедительной, поскольку действие на основании доверенности не решает всех проблем. Следует вспомнить, что директор реализует не только гражданскую правоспособность компании, но и действует от имени общества в сфере административных, трудовых, налоговых и пр.

отношений, где гражданско-правовое представительство не имеет значения. Действительно, в период отсутствия директора кто-то должен подписывать приказы, распоряжения, акты, жалобы, декларации и пр. документы от юридического лица. Также следует подчеркнуть, что ответственность за действия лица по доверенности несет сам доверитель.

Представляется, что главным аргументом в пользу существования института временно исполняющего обязанности является бизнес-практика, ведь в каждом хозяйственном обществе когда-то назначался ВРИО.

При этом, исходя из практики, наряду с решением уполномоченного органа о временном исполнении обязанностей лицу, действующему от имени организации, как правило, также выдается доверенность.

Без доверенности (только на основании решения органа о назначении ВРИО) лицо, назначенное исполнять обязанности директора, осторожным и внимательным контрагентом не будет признано полномочным для действий в имущественном обороте от имени юридического лица.

Таким образом, получается, что лицо, исполняющее обязанности директора, действует на основании двух документов – доверенности и решения полномочного органа управления о назначении ВРИО.

Правомерен ли институт ВРИО?

Итак, для обеспечения непрерывной деятельности хозяйственного общества в случае отсутствия лица, исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, или невозможности для него исполнять обязанности возникает необходимость образовать ВРИО, а действующим законодательством создание временных исполнительных органов не предусмотрено.

Как быть в такой ситуации?

Лучшим способом решения проблемы, конечно, было бы внесение соответствующих изменений в законодательство.

Надо отметить, что в подготовленном ФСФР России законопроекте о внесении изменений в ГК РФ и в Закон об акционерных обществах (известен как Закон об ответственности) предусмотрены положения о временном исполнительном органе.

Так, в соответствии с указанным законопроектом статью 69 Федерального закона “Об акционерных обществах” предполагается дополнить пунктами 5 и 6 следующего содержания:

N 394587-5. Принят Государственной Думой РФ в первом чтении // СПС “КонсультантПлюс”.

Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) на период своего временного отсутствия назначает лицо (лиц), на которое возлагается осуществление полномочий единоличного исполнительного органа общества (исполняющий обязанности единоличного исполнительного органа общества). Независимо от заключения договора с исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа общества, указанное лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа общества и несет ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом.

Временный единоличный исполнительный орган общества и исполняющий обязанности единоличного исполнительного органа общества в период осуществления указанных полномочий несут ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом для единоличного исполнительного органа общества.

Представляется, что до внесения соответствующих изменений в законодательство все же возможен вариант – предусмотреть порядок назначения ВРИО в уставе общества.

Заметим, что прямо или косвенно возможность назначения ВРИО в соответствии с уставом хозяйственного общества последовательно признается как специалистами , так и судебной практикой. Так, ВАС РФ в Определении от 28.02.

2007 N 1697/07 согласился с судом кассационной инстанции в том, что положения устава о порядке возложения исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа общества на период отсутствия директора не противоречат положениям ст. 40 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”.

Так как факт издания директором приказа о возложении полномочий единоличного исполнительного органа общества судом первой инстанции был установлен, а также с учетом фактического допущения лица к исполнению обязанностей директора, Президиум ВАС РФ согласился с позицией кассационного суда, признавшего не основанными на законе выводы нижестоящих судов об отсутствии трудовых отношений между обществом и ВРИО. Нарушения единообразия в толковании и применении судом норм права установлено не было.

См., например: Гражданское право: Учебник / Под ред. О.Н. Садикова. Контракт; Инфра-М, 2006. Том 1 // СПС “КонсультантПлюс”.

Девятый Арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 29.01.2009 N 09АП-22865/2009-АК, в частности, указал, что суд первой инстанции дал неправильную оценку доводу о неизвестности законодательству понятия “исполняющий обязанности генерального директора”. Согласно п. 1 ст.

53 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами .

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2009 N 09АП-22865/2009-АК по делу N А40-26870/09-107-102.

По мнению суда, данная норма права должна применяться по аналогии для регулирования порядка назначения временного исполнительного органа юридического лица.

Если законом или учредительными документами не предусмотрен институт временного исполнения обязанностей руководителя и не определен порядок назначения исполняющего обязанности, то лицо, действующее в таком качестве, выполняет функции руководителя неправомерно .

Следует, однако, заметить, что в п. 1 ст. 53 ГК РФ законодатель, определяя полномочия и порядок образования органа юридического лица, ссылается на устав и учредительные документы (то есть на то и на другое), а суд рассматривает возможность альтернативы, устанавливая, что институт временного исполнения обязанностей руководителя может быть предусмотрен законом или учредительными документами организации (то есть допускается альтернатива). Интересно заметить, что, например, Кодекс об административных правонарушениях при определении представительства от юридического лица устанавливает, что его законными представителями являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица (ст. 25.4). То есть установлено, что уставом общества может быть определен порядок назначения органа юридического лица, а также то, что лицо, действующее в качестве представителя, признается органом юридического лица. Норма о возможности признания законным представителем налогоплательщика-организации лица, уполномоченного представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов, содержится в ст. 27 Налогового кодекса.

В приведенном Постановлении содержится ссылка на Постановление ФАС Московского округа от 09.01.

2004 по делу N КГ-А41/10211-03 (как на сложившуюся правоприменительную практику), где суд счел невозможным принятие отказа от кассационной жалобы, подписанного исполняющим обязанности генерального директора закрытого акционерного общества, действующим на основании приказа генерального директора, так как руководитель назначается решением общего собрания, а полномочия и случаи исполнения его обязанностей уставом общества не предусмотрены. Заметим, что арбитражный суд посчитал нелегитимным временно исполняющего обязанности потому, что полномочия и случаи исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа не предусмотрены именно уставом общества, а не действующим законодательством.

Четыре прикладных вопроса

Применительно к порядку образования и правовому статусу ВРИО представляется важным рассмотреть четыре вопроса, имеющие значение как для теории, так и для правоприменительной практики:

  1. кто может принять решение об образовании ВРИО;
  2. какова компетенция ВРИО;
  3. является ли ВРИО органом юридического лица или представителем – лицом, действующим на основании доверенности;
  4. кто может быть привлечен к имущественной ответственности по иску акционеров (участников) или общества в случае причинения ему убытков по основаниям, установленным ст. 71 Закона об АО или ст. 44 Закона об ООО, в период, когда действовал ВРИО, – лицо, назначенное (избранное) директором, или лицо, временно исполняющее его обязанности?

1.

Источник: https://wiselawyer.ru/poleznoe/58010-generalnyj-direktor-otpuske

И снова о врио

Какова ответственность лица, исполняющего обязанности директора юридического лица?

Для обеспечения непрерывной деятельности юридического лица в случае временного отсутствия единоличного исполнительного органа, если только мы не имеем дело с моделью множественности ЕИО, возникает необходимость назначить лицо, которое будет временно исполнять обязанности отсутствующего директора. Однако возможность такого назначения законодательством прямо не предусмотрена. Проанализируем, как обстоит дело на практике.

Легитимность под вопросом

Действующим корпоративным законодательством образование врио не предусмотрено. При этом на возможность образования врио среди специалистов имеется несколько точек зрения.

Одна из них состоит в том, что создание временно исполняющих обязанности органов юридического лица не предусмотрено законодательством, и, даже если возможность образования такого органа будет предусмотрена учредительными документами организации, эти органы будут нелегитимными1.

Действительно, в соответствии с законодательством порядок назначения и избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами организации (п. 1 ст. 53 ГК РФ).

То есть назначить временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа вправе тот орган управления, который уполномочен на это законодательством и уставом организации.

Таким образом, получается, что если законом и учредительными документами не предусмотрен институт временного исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа и не определен порядок его назначения, то лицо, действующее в таком качестве, выполняет функции руководителя неправомерно.

Этот подход вытекает из буквального прочтения закона, однако в реальной практике назначение врио в ряде случаев жизненно необходимо.

Ссылка на достаточность института гражданско-правового представительства не кажется нам убедительной, поскольку этот институт не решает всех проблем. Ведь директор не только реализует гражданскую правоспособность компании, но и действует от имени общества в сфере административных, трудовых, налоговых и пр. отношений, где гражданско-правовое представительство не имеет значения.

Так, в Постановлении ФАС СЗО от 23.09.

2011 № Ф07-5465/11 по делу № А42-6718/2010 указано, что нотариально засвидетельствованная доверенность на имя исполняющего обязанности директора не свидетельствует о наличии у него полномочий на подписание заявления в налоговый орган.

При этом суд кассационной инстанции посчитал, что издание ЕИО приказа о назначении временно исполняющего обязанности является достаточным основанием для возникновения у исполняющего обязанности директора полномочий действовать от имени общества без доверенности.

Основания полномочий врио

Образование врио является сложившимся в российской предпринимательской практике обычаем. При этом, наряду с решением уполномоченного органа о временном исполнении обязанностей, лицу, действующему от имени организации, как правило, также выдается доверенность.

Без оформления гражданско-правового представительства (только на основании решения органа об образовании врио) лицо, назначенное исполнять обязанности ЕИО, исходя из сложившейся практики, не будет признано полномочным для действий в имущественном обороте от имени юридического лица.

В Постановлении Арбитражного суда ЦО от 02.02.2015 № Ф10-4918/14 по делу № А48-4475/2013 указано, что из содержания приказа, согласно которому директор возложил обязанности генерального директора на исполняющего обязанности директора, также не следует, что последний был наделен полномочиями на совершение сделок от имени общества.

Таким образом, лицо, временно исполняющее обязанности ЕИО, действует на основании двух документов – доверенности и решения (приказа) о назначении врио.

Применительно к порядку образования и правовому статусу врио важно рассмотреть следующие вопросы, имеющие значение как для теории, так и для правоприменительной и правореализационной практики:

–какой орган на основании какого акта может принять решение об образовании врио;

–какова компетенция врио;

–сохраняются ли полномочия за директором, находящимся в отпуске;

–является ли врио органом юридического лица или его представителем.

Порядок образования

Следует отметить, что законодатель, определяя порядок образования и полномочия органов юридического лица, в п. 1 ст. 53 ГК РФ ссылается на устав и учредительные документы.

То есть, притом что соответствующего регулирования нет в законе, порядок назначения лица, временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, должен быть предусмотрен уставом общества.

Девятый ААС в Постановлении от 29.01.2010 № 09АП-22865/2009-АК107, в частности, указал: если законом или учредительными документами не предусмотрен институт временного исполнения обязанностей руководителя и не определен порядок назначения исполняющего обязанности, то лицо, действующее в таком качестве, выполняет функции руководителя неправомерно.

Арбитражный суд посчитал нелегитимным временно исполняющего обязанности именно по причине, что полномочия и случаи исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа не предусмотрены уставом общества.

Важным вопросом является определение органа, который может назначить врио. Следует отметить, что в современной правоприменительной практике встречаются судебные акты, констатирующие нелегитимность образования временно исполняющего обязанности директора лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества.

Так, в Определении Ленинградского областного суда от 29.10.2014 № 33-5130/2014, установлено, что в соответствии с законом назначение временно исполняющего обязанности генерального директора общества относится исключительно к компетенции общего собрания участников общества.

Лицо, исполняющее обязанности генерального директора общества, не вправе назначать временно исполняющего обязанности генерального директора общества, а также издавать в отношении себя приказ о предоставлении отпуска без его согласования с участниками общества и без принятия общим собранием участников общества решения о назначении на соответствующий период временно исполняющего обязанности генерального директора общества.

При этом сложилась и совершенно противоположная правоприменительная практика.

Как указано в Постановлении ФАС ВСО от 22.03.

2012 по делу № А58-6315/10, «уставом ЗАО АБ «Таатта» не установлен запрет на временную передачу председателем правления банка своих полномочий иному лицу и ограничения полномочий лица, на которое приказом председателя правления банка возлагаются обязанности председателя правления. Действующее законодательство также не содержит прямого запрета относительно назначения исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа юридического лица.

Назначение единоличным исполнительным органом юридического лица на время своего временного отсутствия исполняющего его обязанности является общеизвестным обычаем делового оборота (статья 5 Гражданского кодекса Российской Федерации)».

Источник: https://www.eg-online.ru/article/338791/

Полномочия исполняющего обязанности генерального директора

Какова ответственность лица, исполняющего обязанности директора юридического лица?

Часто работникам поручают исполнение обязанностей временно отсутствующего сотрудника, не оформив это документально и не предусмотрев соответствующую доплату за это.Исполнение работником обязанностей временно отсутствующего сотрудника допускается только с его письменного согласия (ст. 602 ТК РФ) и за дополнительную оплату (ст. 151 ТК РФ).Выявить такое нарушение на практике довольно трудно. Но если в результате проверки контролирующий орган все-таки установит такое нарушение, работодатель может быть привлечен к административной ответственности в соответствии со статьей 5.27 Кодекса об административных правонарушениях (с наложением штрафа от 30 000 до 50 000 рублей либо административным приостановлением деятельности на срок до 90 суток).

Исполнение обязанностей руководителя организации

Особое внимание следует уделить юридически грамотному оформлению документов, на основании которых передаются полномочия руководителя. Иначе все юридически значимые действия, принятые исполняющим обязанности руководителя работником, могут быть оспорены заинтересованными лицами.Если процедура временного замещения руководителя прописана в учредительных документах организации, то издавать специальный приказ по поводу отсутствия руководителя не требуется. В этом случае заместитель приступит к своим временным обязанностям с первого дня отсутствия руководителя организации и прекратит их выполнение с его выходом на работу.Предположим, что ни эта, ни какая-либо другая процедура передачи полномочий руководителя в учредительных документах не предусмотрена. В таком случае порядок временной передачи прав и обязанностей руководителя может быть прописан в трудовом договоре генерального директора или дополнительном соглашении к нему.Если должность заместителя генерального директора в организации не предусмотрена, приказом руководителя компании определенный сотрудник может быть назначен временно исполняющим его обязанности (образец приказа о временном исполнении обязанностей генерального директора см. ниже).В мотивировочной части приказа следует указать причину отсутствия руководителя и размер доплаты.

Когда заместителю необходима доверенность

Передача заместителю полномочий генерального директора по представлению интересов компании в отношениях с третьими лицами осуществляется на основании доверенности (образец в электронной версии статьи) с учетом требований Гражданского кодекса (ст. 185–189 ГК РФ). При этом следует помнить следующее: – доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руково дителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации; – доверенность, в которой не указана дата ее совершения, – ничтожна; – срок действия доверенности – не более трех лет (если срок в доверенности не указан, то она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения).

Запомните главное

Отмечают эксперты, которые приняли участие в подготовке материала:Если процедура замещения руководителя прописана в учредительных документах (например, в уставе общества), то в этом случае издавать отдельный приказ не требуется. При этом заместитель приступит к исполнению временных обязанностей с первого дня отсутствия руководителя и прекратит их выполнение с его выходом на работу.– Срок, в течение которого работник может исполнять обязанности другого временно отсутствующего сотрудника, определяется с письменного согласия самого работника. При этом работник имеет право досрочно отказаться от исполнения порученных ему в связи с этим обязанностей, письменно предупредив об этом работодателя не позднее чем за три рабочих дня.”Кадровик. Трудовое право для кадровика”, 2008, N 10Исполняющий обязанности директора: правила игрыЮристам компаний, организаций, предприятий, равно как и сотрудникам кадровых служб, часто приходится сталкиваться с различного рода документами, такими как приказы, договоры, распоряжения, которые могут быть подписаны лицом, указывающим должность как “исполняющий обязанности директора”. О правовых нюансах и тонкостях передачи полномочий руководителя рассказывает данный материал.Назначение на должностьДля правильного понимания статуса “исполняющий обязанности директора” мы обратимся к законодательству, регулирующему отношения такой наиболее распространенной организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью, и начнем рассмотрение с момента назначения участниками общества гражданина на должность директора.

Источник: http://lawsexp.com/juridicheskie-sovety/polnomochija-ispolnjajushhego-objazannosti.html

Отдельные проблемы правового регулирования образования и деятельности единоличного исполнительного органа

Какова ответственность лица, исполняющего обязанности директора юридического лица?

(Шиткина И. С.) («Хозяйство и право», 2011, N 4)

ОТДЕЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОБРАЗОВАНИЯ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЕДИНОЛИЧНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА

И. С. ШИТКИНА

Шиткина И. С., профессор кафедры предпринимательского права МГУ им. М. В. Ломоносова, доктор юридических наук.

В статье рассматривается правовое положение единоличного исполнительного органа хозяйственного общества; регулирование его образования и деятельности корпоративным и трудовым законодательством; правовая природа договора с директором организации; коллизии, возникающие при применении корпоративного и трудового законодательства при наделении полномочиями директора хозяйственного общества и их прекращении, а также статус и порядок назначения временно исполняющего обязанности директора общества.

Ключевые слова: единоличный исполнительный орган, директор, хозяйственное общество, трудовой договор, временный исполнительный орган, временно исполняющий обязанности.

The article shall cover the legal status of the sole executive body of an economic society; regulation of its formation and activities by the corporate and labour legislation; legal nature of a contract with the director of an organization; conflicts arising while applying the corporate and labour legislation when establishing and terminating the powers of the director of an economic society, as well as the legal status and the procedure of establishing an interim director of a society.

Key words: sole executive body, director, economic society, labour contract, interim executive body, interim officer.

Особенности правового положения директора хозяйственного общества во многом объясняются его двуединой природой. Это лицо, которое одновременно является субъектом в двух сферах правоотношений: корпоративных, где оно именуется единоличным исполнительным органом, и трудовых, где оно называется руководителем организации. ——————————— Генерального директора, президента (далее — директор).

Вопрос о соотношении норм корпоративного и трудового законодательства в регулировании статуса единоличного и членов коллегиального исполнительного органов хозяйственного общества остается дискуссионным среди ученых и специалистов . ——————————— См.

, например: Карабельников Б. Р. Трудовые отношения в хозяйственных обществах. М., 2003; Пашин В. М. Правовой статус единоличного исполнительного органа хозяйственного общества: мнимый конфликт гражданского и трудового права // Законодательство. 2006. N 5.

При этом общее правило, установленное в Федеральном законе от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) и применяемое по аналогии к регулированию соответствующих отношений в обществах с ограниченной ответственностью, состоит в том, что на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом, а также членами коллегиального исполнительного органа действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей положениям акционерного закона (п. 3 ст. 69 Закона об АО). Закон об АО четко не разграничивает предмет правового регулирования: какие именно отношения между обществом и директором должны быть подчинены акционерному, а не трудовому законодательству. Обоснованной представляется позиция об отраслевой подчиненности отношений директора и организации, высказанная В. Пашиным: «Там, где физическое лицо выступает в ипостаси органа хозяйственного общества, его отношения с обществом регулируются гражданским правом, а там, где физическое лицо выступает в качестве работника — наемного менеджера, — трудовым правом. …Гражданское и трудовое право регулируют в данном случае два разных типа правоотношений между физическим лицом и хозяйственным обществом…» . ——————————— См.: Пашин В. М. Указ. соч. С. 35 — 36.

В настоящее время в юридическом сообществе активно обсуждается подготовленный Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства проект изменений Гражданского кодекса РФ . В п. 4 ст.

53 проекта части первой ГК РФ указано: отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в его органы, регулируются Кодексом и иным законодательством о юридических лицах.

В той части, в какой эти отношения не урегулированы указанным законодательством, к трудовым отношениям таких лиц применяется законодательство РФ о труде.

Таким образом, по мнению авторов законопроекта, и на трудовые отношения должны распространяться нормы законодательства о юридических лицах, и только в той части, в которой эти отношения не урегулированы корпоративным законодательством, к трудовым отношениям с участием лиц, входящих в органы общества, будет применяться законодательство о труде. Думается, что ученые и специалисты, представляющие отрасль трудового права, будут возражать против такой экспансии гражданско-правового регулирования за рамки трудовых отношений. ——————————— Проект опубликован по решению Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства // Доступно на официальном сайте ВАС РФ http://www. arbitr. ru.

С моей точки зрения, рассуждения о приоритете или даже о большей «важности» той или иной отрасли напоминают детское стихотворение С. Михалкова с примирительным итогом: «все профессии нужны, все профессии важны».

Полагаю, что между физическим лицом — директором и хозяйственным обществом возникают как трудовые отношения (субъектами которых являются общество как работодатель и директор как работник в должности руководителя организации), так и корпоративные (субъектами которых выступают общество как корпорация и ее единоличный исполнительный орган). С таким подходом согласен и С.

Могилевский, который отмечает: «Мы имеем дело с правовым феноменом, когда единоличный исполнительный орган выступает в качестве некоего двуликого Януса, одновременно являясь и органом, и наемным работником.

В отношении работника применяются нормы трудового права, но деятельность единоличного исполнительного органа, как, впрочем, и любого другого органа хозяйственного общества, например общего собрания или совета директоров, регулируется нормами корпоративного права.

Поэтому каждый раз, пытаясь определить отраслевую принадлежность правовых регуляторов, необходимо понимать то, что будет ими регулироваться: труд физического лица как наемного работника или деятельность органа юридического лица как его организационно-обособленной части. Смешение этих вопросов неминуемо приведет к путанице в использовании данных регуляторов и, как следствие, к ошибкам» . ——————————— Могилевский С. Д. Общество с ограниченной ответственностью. М., 2010. С. 342.

Статус руководителя организации был предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ, который, в частности, отметил: «В силу заключенного трудового договора руководитель организации в установленном порядке реализует права и обязанности лица как участника гражданского оборота, в том числе полномочия собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации…» (Постановление от 15 марта 2005 года N 3-П). Особенности регулирования труда руководителя организации закреплены в главе 43 и других статьях ТК РФ . Согласно нормам указанной главы права и обязанности руководителя в области трудовых отношений определяются в том числе учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором. ——————————— Об особенностях регулирования труда руководителя см.: Шиткина И. С. Соотношение корпоративного и трудового законодательства при регулировании правового положения единоличного и членов коллегиального исполнительных органов // Хозяйство и право. 2007. N 2. С. 52.

Двуединая природа лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа, порождает ряд теоретических и практических вопросов. Рассмотрим некоторые из них. Среди специалистов ведется дискуссия о правовой природе договора, который заключается с лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа.

Указанная дискуссия выходит за рамки теоретического вопроса, поскольку от его решения в значительной степени зависит правоприменительная практика. Ю. Орловский в числе многих других специалистов в области трудового права полагает, что природа отношений с руководителем организации — трудоправовая . Возражая против «банальной» трудовой природы договора с единоличным исполнительным органом, Э.

Мартиросян отмечает: «Человек с печатью в руках, имеющий право сделать любую бумагу, по которой обязанности будет нести юридическое лицо, не может иметь статус наемного работника, поскольку он представляет юридическое лицо и распоряжается его имуществом. А это предмет правового регулирования гражданского права» . Л.

Санникова высказывает особую точку зрения, что «отношения найма обладают всеми признаками для причисления их к предмету гражданского права, что дает основания конструировать модель гражданско-правового по своей природе правоотношения найма труда» . По мнению С.

Бушевой, придание единоличному исполнительному органу корпорации самостоятельного статуса посредством смешения его со статусом физического лица, осуществляющего управленческие функции, вообще влечет за собой эклектику гражданских, трудовых и административных правоотношений . ——————————— Трудовое право России: Учебник. 2-е изд. / Отв. ред. Ю. П. Орловский, А. Ф. Нуртдинова. М., 2008 (§ 5 гл.

XVI). Мартиросян Э. В. Правовое положение руководителя организации // Трудовое право. 2000. N 1. С. 12. Санникова Л. В. Договор найма труда в России. М., 1992. С. 72. Бушева С. Г. Орган юридического лица: правовой статус и соотношение со смежными институтами // Законодательство. 2005. N 3. С. 32.

Источник: http://center-bereg.ru/n1152.html

Правовые аспекты временно исполняющего обязанности руководителя | ЮРЛІГА

Какова ответственность лица, исполняющего обязанности директора юридического лица?

Довольно часто в практике юристы сталкиваются с запросами, письмами и другими документами с подписями руководителя того или иного учреждения, организации, предприятия или общества с приставками в. и. о. или и. о. Определение правового статуса временно исполняющего обязанности руководителя является существенным моментом для выяснения правовой природы такого положения.

Во-первых, временное исполнение обязанностей руководителя – это временное заместительство, предусматривающее выполнение служебных обязанностей другим работником по более ответственной должности временно отсутствующего руководителя (отпуск, командировка, болезнь и т. д.), когда это связано с производственной необходимостью или распорядительными функциями, сотрудником, работающим на том же предприятии, в учреждении, организации.

Во-вторых, временное исполнение обязанностей является полномочиями, ограниченными во времени исполнения обязанностей, в зависимости от основания временного отсутствия руководителя.

В-третьих, временное исполнение обязанностей отсутствующего руководителя может осуществляться в следующих правовых режимах:

– выполнение обязанностей временно отсутствующего руководителя с сохранением должности по основному месту работы и без освобождения от выполнения основных обязанностей (совмещение);

– выполнение обязанностей временно отсутствующего руководителя с освобождением от выполнения основных обязанностей (временный перевод);

– временное исполнение обязанностей по вакантной должности (постоянный перевод).

Назначение временно исполняющего обязанности оформляется распорядительным документом (указом, постановлением, распоряжением, приказом, протоколом наблюдательного совета общества, протоколом общего собрания общества и т. д.

) органа управления, в зависимости от нормативно-регламентирующих и уставных документов учреждения, организации, предприятия и общества, с обязательным указанием основания временного отсутствия руководителя и срока полномочий временно исполняющего обязанности.

Практикующим юристам при работе с запросами, письмами и другими документами с подписями временно исполняющих обязанности необходимо обязательно выяснить обстоятельства получения соответствующим лицом статуса и. о.

и настаивать на подтверждении полномочий лица с получением копии распорядительного документа, в котором должны быть определены основания временного отсутствия руководителя и срок полномочий временно исполняющего обязанности.

Данные обстоятельства могут повлиять на определение правоспособности временно исполняющего обязанности на выполнение тех или иных служебных обязанностей отсутствующего руководителя.

Полномочия (компетенции) руководителя устанавливаются в зависимости от статуса организации, учреждения, предприятия, общества Конституцией, законами Украины, порядком, положениями, контрактами, должностными инструкциями, другими нормативно-правовыми документами, уставами обществ.

Поскольку лицо, назначенное временно исполняющим обязанности руководителя, должно выполнять полномочия временно отсутствующего руководителя, то необходимо выяснить рамки полномочий временно исполняющего обязанности.

Так, согласно статье 2 Закона Украины «О государственной службе» должность – это определенная структурой и штатным расписанием первичная структурная единица государственного органа и его аппарата, на которую возложен установленный нормативными актами круг служебных полномочий.

Должностными лицами в соответствии с данным Законом считаются руководители и заместители руководителей государственных органов и их аппарата, другие государственные служащие, на которых законами или другими нормативными актами возложено осуществление организационно-распорядительных и консультативно-совещательных функций.

В Уголовном кодексе Украины содержится понятие должностного лица.

Так, должностными лицами являются лица, постоянно или временно осуществляющие функции представителей власти, а также постоянно или временно занимающие на предприятиях, в учреждениях или организациях независимо от формы собственности должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, или выполняющие такие обязанности по специальному полномочию.

Постановлением Пленума Верховного Суда Украины «О судебной практике по делам о взяточничестве» № 5 от 26.04.2006 года предусмотрено, что:

Организационно-распорядительные обязанности– это обязанности по осуществлению руководства отраслью промышленности, трудовым коллективом, участком работы, производственной деятельностью отдельных работников на предприятиях, в учреждениях или организациях независимо от формы собственности.

Такие функции выполняют, в частности, руководители министерств, других центральных органов исполнительной власти, государственных, коллективных или частных предприятий, учреждений и организаций, их заместители, руководители структурных подразделений, их заместители, лица, руководящие участками работ.

Административно-хозяйственные обязанности – это обязанности по управлению или распоряжению государственным, коллективным или частным имуществом.

Такие полномочия в том или ином объеме имеются у начальников планово-хозяйственных, снабженческих, финансовых отделов и служб, заведующих складами, магазинами, мастерскими, ателье, их заместителей, руководителей отделов предприятий, ведомственных ревизоров и контролеров и т. д.

Понятие «консультативно-совещательные функции» четко законодательством Украины не определено.

Таким образом, в случае временного отсутствия руководителя временно исполняющий обязанности должен выполнять полномочия руководителя (организационно-распорядительные функции (обязанности), и/или консультативно-совещательные функции, и/или административно-хозяйственные функции (обязанности)), возложенные на последнего, в соответствии с законами, другими нормативно-правовыми актами, учредительными документами, регулирующими деятельность такого государственного органа, учреждения, предприятия или общества.

Лицо, временно выполняющее обязанности, несет дисциплинарную, административную, гражданскую и уголовную ответственность в случае совершения правонарушения, противоправных и преступных действий при исполнении обязанностей.

Обобщая проблематику статуса, отмечу, что законодательством четко не урегулировано понятие временно исполняющего обязанности, нет однообразного соблюдения и применения одной и той же терминологии, нет четко определенных критериев для терминов – полномочия, компетенции, обязанности, права, функции должностных лиц.

Подытоживая вышеизложенное, хотелось бы отметить, что в этой статье кратко описаны наиболее актуальные и обобщенные правовые аспекты статуса и. о.

Юристу при рассмотрении документов за подписью временно исполняющего обязанности необходимо удостовериться, внимательно разобраться в каждом конкретном случае с полномочиями лица и убедиться в его правоспособности.

Буду рад, если этой статьей вызову дискуссию относительно правого статуса и. о.

Вячеслав Кузьмук,управляющий партнер ООО «Юридический советник»

Подготовлено специально для Платформы ЛІГА:ЗАКОН Связаться с редактором

Источник: https://jurliga.ligazakon.net/analitycs/87010_pravovye-aspekty-vremenno-ispolnyayushchego-obyazannosti-rukovoditelya

Криминальный мир
Добавить комментарий